中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第98 页如何赢得专利维权诉讼系列节目（第四讲证据篇第四部分：实务案例）各位网友大家好，欢迎收看中国（天津）知识产权保护中心资产微课堂的系列节目《如何打赢专利维权诉讼》之四。我是赵宇律师。按照我们的授课安排，关于维权证据篇我们其实是有5 个组成部分的。其中在前面三个专题分别讲述了证据概述和权利证据、侵权证据、赔偿证据。今天是讲述我们第五个小专题，叫实务案例分享。从实务案例分享的角度来说，我们肯定以我们实操的、实际体验过的相应的，并且经过法院依法审理取得比较好的一个审判结果的专利侵权案件来展示。在分享的过程当中，我们肯定也会着重地把案件过程中的一些心得体会也附带给大家交流一下，希望给大家带来一些有益的帮助。以下进入正题。

我们今天主要讲两个案例。

第一个案例是我本人亲自经办的。这个案例是赛智诉资福等侵犯发明专利权的二审改判案。该案例被评选为2019 年天津高院知识产权保护十大案例。我们在案例最后查阅相关资料的时候发现，在天津知识产权系统里，这个案件的效果挺好。我们先来简单评价一下这个案例的意义，天津高院在评价它的典型意义时是这样说的：本案是保

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第99 页护科技型民营企业发明创造成果的典型案例，生效裁判对于确定专利权的保护范围、等同侵权、关联企业的共同侵权责任、许诺销售、临时保护期等问题进行了分析，对于较为复杂的专利侵权案件的事实查明和法律适用有很好的借鉴价值。以下进入我们这个案例的实际评析。

这个案例是二审改判。因为我们是 3 个发明专利一起打包诉讼的，一审他只是支持了部分专利侵权，而且它还有一个关键点：有个生产商或者说叫设计商，或者说叫总公司，一审并没有认定为共同侵权。在二审当中进行了改判，也把其他的专利也判决认为侵权了，所以我们认为二审对这个案件的认定是有很大的一个改观，肯定也会涉及权利证据、侵权证据和赔偿证据。以下具体阐述。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第100 页第一在这个案件当中，因为在案件比较复杂，我们其实前期做相应的诉讼预案了。诉讼预案就是讲了一些管辖问题、证据取得的问题，还是起诉主体的问题。因为我们这个案子起诉了4 个被告，被告确定和管辖的确定的方面还有证据，至少要取得一些初步证据才能促使后面案件的一个顺利发展。这就是我们做的诉讼预案的当时一些材料，我简单的截了一些。

诉讼预案做完了之后，其实我们按照工作流程，一般是去做侵权判定分析报告，因为我们是这个发明专利，但是当时这个发明专利还

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第101 页没有授权下来，快到年底才下来，在年底过后、春节后才正式启动了诉讼。当时做的侵权判定分析是以他的双申请的实用新型来做的。因为他这个技术方案，撰写的保护范围其实是差不多的。这个就在我们的一个权利证据当中，这一点我们就特别阐述一下。然后第三个小点呢，我们其实在做这个案子之前已经就想到了，因为这个案子的一个特殊情况，可能需要去做证据调查的申请。因为我们这个产品它是一个大型的工业设备，但是并不是从生产厂家直接就全部配件都装好了，然后运到使用的厂家或者购买厂家。它是属于把零部件、钢板，这些东西全部运输到购买方的一个车间进行安装调

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第102 页试，然后再运行，它是这样一个过程。也就是说，你在生产厂家也是找不到这个侵权产品的，因为没组装好，都是一些零部件，这个肯定是不涉及侵权的。第二呢，就是我们在做这个证据调查时，因为有些数据确实咱也不能取得，所以当时我们向法官申请了调查被告的涉案侵权产品的合同、发票和账本。当时我们申请提交了，但是法院基于他的考虑、他的办案思路，最后没有同意的。好的，我们现在就来讲一下权利证据。因为我们是3 个发明专利，所以说我们就准备了专利证书、专利的授权公告文本，还有就是专利的年费缴纳凭证。这些表明这个权利是有的，权利的稳定性也很明晰，也没有许可使用的情况。同时本案被告也没有提出无效，所以说这个直接就进入法院程序。在侵权证据当中，因为我们在最初提这个案子的时候肯定是要需要一些初步材料，要不你怎么来确定这几个被告呢，所以说我们当时找了些图纸，设备是在这个购买厂家的一个车间里安装的，他们遗留了一些图纸。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第103 页因为我们通过一些渠道找到了，肯定只是复印件啊，但是从复印件上可以看到我们这个证据编号，它说是天津合力佳和昆山资福的图纸。因为这个图纸只写了几个，第一个有这个图纸的制作人叫昆山资福某公司，然后有这个项目方的名称，叫天津合力佳，这就合肥的合，叫合力佳。其实我们还有两个被告，就是天津资福。这个天津资福是昆山资福在天津的一个子公司。就这个图纸，我们主要是来确定被告的身份，或一些基本的事实，就是侵权产品到底是个什么产品、到底数量有多少。我们还要理出来一个简单的时间关系。这个是作为一个受理案件所必需的。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第104 页同时我们提供了图纸之后，我们同时也找了一些渠道，也深入购买人安装地现场去拍了一些照片，这些照片拍摄的都是一个半成品，你看这些全部都还没装好，也拍摄一些视频，这是我们写的叫位于天津合力嘉科技公司的侵权产品的一个概貌照片，我们来证明他有相应的侵权事实。注意，我们在这里是合力嘉的图纸，在实地拍摄的公司的名称他叫合力嘉，嘉峪关的嘉，因为我们前面这个图纸，他写的是佳人的佳。因为这两个公司经过我们调查其实是一个老板，只是一个设在天津静海，这个产品的使用现场在静海，但是那个佳人的佳那个公司注册在北辰，所以说我们就是以这个现场为管辖地，确定在天津一中院提起诉讼。这就是我们准备的侵权证据。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第105 页侵权的证据准备好了之后，其实我们还准备了一些证据，就是涉及侵权产品的一些关键部位，你像我们所列的一些带锯齿，或者说一些门头的照片，或者是一些具体结构。其实我们也已经做了大量的工作了，觉得这些是半成品，后面我们也是申请法院进行相应的现场勘查，去确定这些成品的样子。同时我们在准备当中，因为我们有个诉讼请求，是认为他已构成许诺销售，当时去找公证处做了相应的网页公证，这个网页公证主要是 2018 北方证津字第459 号公证书，主要我们证明的就是天津资福公司在他的官网上，有对侵权产品的一个整体设备的图形的展示，也就是他在卖这样一个设备，但是这个图肯定是看不清楚技术细节的，正因为看不清技术细节，所以最后在一审、二审当中，法院认为这个图只是一个粗略的展示，并不能证明就是这个图上的产品就是侵权产品。所以说，最后法院是没有支持我们构成许诺销售这个诉讼请求的。这一点我们着重强调一下，到后面一个阶段呢，因为我们这个案件有个特殊的情况，就是说实物是在这个侵权人的场所内，我们没法购买，也不可能找公证处去，所以说就通过现场勘测，我们在前面也做了个证据保全。因为现场勘测理论上是一种证据保全，但因为这个证据放在侵权人的这个场所里，侵权人有可能会改变、改动或者把关键部位拆掉，所以说我们提出了相应的证据保全，然后有法院去派人、我们也参与去现场勘查，大家双方都确认到底有什么东西、数量，有些什么关键部位，该拍照的拍照、该录像的录像，这就是所谓的现场勘测。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第106 页因为现场勘测对我们案件的最后的一个定性，或者说一些认定是非常重要，所以说我把天津一中院的现场勘测的一个记录简单说一下。这在一审判决里有体现，他说铁件产品为4 件，塑件产品为8件，怎么摆放的他讲了一下。其中还有一点就说是铁建喷水房，水槽盖板中间可以掀起 10 厘米左右的高度但无法完全弯折，边缘处发现疑似焊点。所以我标这个蓝色箭头的地方都是很重要的，因为可能我们后面还有讲取证的技巧，或者在庭审当中的技巧，或者一些证据的应用，这里我就只是简单说一下勘察笔录是怎么写这件事的。它还记录说：有荷叶安装，没有锯齿。这些所谓的描述的这个蓝色箭头部分，都是之后庭审当中争议比较大的焦点，你看一下我当时还发了个微信朋友圈，也说了某年某月某日去。他还有相应的这个现场勘查活动，因为这些都是实际发生的案例。

再后面我们还有一个侵权证据，就是我们当时对他安放侵权产品车间门口的展示的一个广告牌。他上面左边是这个商标，是资福的商标，还写着叫资福集团。他们有宣传语叫技术改变品质，在最下面一行有点看不清楚，主要写的是天津公司的联系电话和苏州公司的联系电话和地址。我们认为主要起名牌性质的宣誓作用。在前面讲完了这权利证据、侵权证据，我们现在主要来说一下赔偿证据。赔偿证据我们是这样组装的：要求500 万，三件的临时期保护费我们是要求 200 万，其余三件是每件100 万，合计300 万，是含这个律师费。然后我们也找了些案例，北京高院的2017 京民终55号

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但是赔偿证据虽然我们是这样提，但是说实话我们确实也没有找到特别扎实的证据，除当场现场勘查到的数量，还有利润的问题，我们也查不出来。因为被告自己拿出个合同，价格很低，我们认为连成本都不够，但是被告就递交法院了，这个事一时查不明，并且在这个赔偿证据当中，我们提了相应的东西，就是原告提了证据证明被告的价格（550 万）偏低的，但其实没有实际证据证明偏低。但是我们也提供了可参考的一个赔偿证据，就是我们给其他公司做了一些基本上一样的环保生产线，我们是 37 台合计报价是700 多万，我们通过这个来进行参考。同时在赔偿当中我们也提出一些新的观点，我们认为从他的图纸当中还有另外一种规格，叫 2.5 米的一个喷房，但是实物也没查到。我们怀疑是不是放在其他车间里的，就是这个查不了，我们认为要使用举证妨碍，要求进行推定。同时我们对这个赔偿证据也提了些参考证据，我们认为这生产厂，天津资福和昆山资福在华北地区、河北共销售了 120 条左右的流水线，产品大概有500 到600台，我们认为这些也是赔偿的参考依据。

关于赔偿证据，我们是尽力来进行相应的证据阐述。到最后，其实这些证据，从法官的角度来看，他最后认为可以作为参考，并不作为我们赔偿的计算依据，最后还是按照法定赔偿走，因为当时法律还没调整，最高就是 100 万，所以法官确定的经济赔偿是90 万，后面

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第108 页又加了 10 万的临时保护期的费用。刚好就是100 万。等于就说，通过法定赔偿的方式处理，也没超过这法律规定的上限。从这个案子里来说，我们作为专利权人一方的代理人，就从案件的发起、前期的调查取证（或者说案件的设计），所有的权利证据都有了，然后再去准备初步的侵权证据，去找侵权人车间里遗留的图纸。但是这个图纸最后又发生一些情况变化，因为我们提供的图纸，被告是不认的，他说这个图纸虽然写着他，但并不是他们实际的图纸。他又给我们拿一本图纸出来，最后这成了一个争议焦点，我们说这样，他说是那样，法官最后还要去现场看。

在现场看又出现个情况，现场勘验的那些特殊的描述（这些描述我们可以在后面讲）原告认为被告有一定妨碍，就是说被告把本身是可以自由转动的部分，通过焊接的方式把它焊起来，改变了这个技术特征。还一个他把一些有锯齿（一个必要技术特征）的，他把它锯掉，然后称自己这个没有锯齿，就不落入我们的保护范围，他是想这样操作。但是我们通过这个细致的取证和这个细致勘察的记录，把这些不合理之处都记录下来了，都写入这个勘验笔录。比如这种焊接，本来可以转动的，你把它焊死了，或者说本身有锯齿，然后你通过手工锯把它锯掉，然后里面这个锯的并不是太齐整，明显看得出来有锯的痕迹，所以说这是一个举证妨碍。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第109 页法院也根据我们的观点，认为被告所做这些事存在很多不合理之处，被告又不能给出一个明晰的解答，所以就按原告认定的符合专利的技术特征，所以构成侵权。我们第一个案例大概就这个情况，主要就是说权利证据、侵权证据和赔偿证据。说实话赔偿证据在这种传统性的行业内确实是比较难取证，它不是像电冰箱，电冰箱都有规格型号，只要一定了，你到京东上去查或者说在税务局去调相应的发票都能调出来，你像这个产品全部都叫的是环保的流水线、生产线，那就不一样，你去调的话他可能名字就不一样，那你就没法证明他到底卖了多少台、利润是多少。所以赔偿证据还是非常难取证的，可能是一个大难点。同时呢，我们在案例也不涉及惩罚性赔偿，因为我们没有证据证明他是恶意的（第一次侵权第二次又侵权），所以也不涉及惩罚性赔偿。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第110 页以上是第一个案例，是我全程作为原告代理人来经办的，大概就阐述到这里。我们来讲一下第二个案例。第二个案例又有一点特殊之处，就是我们其实是代理被告的，对方提出了一些对他们有利的证据或者观点，我们通过抗辩、对应性的阐述，我们来驳倒他的观点。其中就涉及一些证据的应用。

这个案子是湖北省武汉市中级法院的2019 年审理的，开了3次庭，关键之处还是把原告的专利都无效掉了，最后原告的保护范围太小了，就撤诉了。但是在前期几次开庭，我们的针对整个案件的流程争辩都是非常激烈的，也是非常全面的，所以说才会产生这么多证据

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在这个案例当中，第一个我们讲赔偿证据，因为这个案子落入保护范围的几率非常大。当时的原告提交了涉案专利的另一个案子，在广西柳州法院，也是属于建设领域。他的专利是楼板的模具，在另一个案子，签了调解书，一万平方米赔了 39 万多，就是每一平方米就接近 40 块钱。当时我们认为这个价格是很高了，但是原告拿出这个，说案子都是同样的项目，基本上是同样的一个领域，别人在那里情况是赔的每平方米39元，所以说这个案子也应该按照39元的单价来赔。我们当时就抗辩，我说我们可能认可他的真实性，他的专利也是有效的，但是赔偿条件书上记载的数据，或者说赔偿标准，并不是法律规定的参照方式。法律规定的赔偿标准，是侵权人侵权所得和权利人的受损，或者说许可合同。但本案中的调解书，肯定并不同于许可合同，所以依法就不能使用。这就是我们主要讲的抗辩观点。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第112 页第二个点就是涉及专利在产品当中的一个贡献度。我们作为被告谈了一个观点，如果我们的产品确实落入了原告专利的保护范围，在计算赔偿数额的时候，即便我们的产品被法院认定为使用了原告的实用新型专利，我们在我们的产品当中也有相应的专利，我们也有一个实用新型专利。我们认为我们的自有专利对涉案产品也有较大的贡献度。至少我们要按数量来平均，我们也不低于50%。所以说按照前面的论述，就整个项目我们就获利 20 万，那么涉案专利他要分的利润可能最多也就 10 万。我们这个抗辩逻辑就是这样的：这个项目获利20 万，这个项目的产品有两个专利，我们这两个专利就平均分配。不能说我的项目当中全部获利都算在你那个专利里面、是你专利带来的。因为我的专利也产生那些效果，我也有相应的贡献度，所以说我们一人一半。通过这种方式，我们其实是在压迫或者是减少对方的赔偿请求。从这一点呢，我们这也是一个赔偿证据的一个反证，或者是一个抗辩。

好的，我们用上面两个案子来给讲述证据类型。前面我们讲了很多个证据的类型，但是在实务案例当中并不是每一种证据都会涉及到。并且案件都是千差万别的，实务当中需要具体问题具体分析。好的，我们今天的实务案例就讲述完毕。同时关于我们知产微课堂的维权证据篇的 4 个专题均已讲述完毕。谢谢大家的收看，再见。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第113 页如何赢得专利维权诉讼系列节目（第五讲：外观专利侵权篇）各位网友大家好，欢迎收看收听中国（天津）知识产权保护中心资产微课堂系列节目，如何打赢专利维权诉讼系列之五：外观专利侵权篇。我是赵宇律师。非常高兴再一次跟大家在网络上交流。这是我的一个 PPT，简单过一下。

我们今天所交流的这个课题是外观设计专利侵权。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第114 页首先让我们做一个简单的复习。专题一，我们讲的是被告选择和管辖确定，主要讲的是专利诉讼和谁打、在哪打的战略问题。第二部分讲的是诉前诊断篇，主要是专利权人在发动专利维权诉讼时需要做一个自我评估和诊断，考虑专利的稳定性，并做专利权的评价报告，按照法院和知识产权行政机关的要求出具一些手续。第三部分是讲技术类的专利的侵权判定，主要是发明和实用新型。它主要涉及技术特征，用被控侵权产品和专利技术方案的特征对比，判断是否构成等同和相同。第四部分主要讲的是维权证据，讲了三大证据体系：权利证据、侵权证据、赔偿证据。同时我们还有实务课程，所有上面的四大部分都有相应的实务案例。如果大家有兴趣或者说要形成一个系统性了解专利维权诉讼我建议大家把前面的内容也一并查看一下，有助于我们系统性的了解。

好的我们今天进入今天的主题。我们今天主要讲的是外观设计专利侵权。

为什么要讲外观设计？因为我们在前几期主要讲的技术类的专利，就说这个技术特征怎么对比，它涉及有文字性的描述。再去思考：专利的技术方案是怎么样的？保护范围是怎么样的？然后根据我们的安排，我们今天就介绍一下外观设计专利侵权。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第115 页今天外观设计专利课程，主要分三部分，我们按照篇幅的大小，将三部分划分为两个小节来讲。其中第一节是外观专利侵权判定，我们所说的 5.1 节，可能是我们是一个小节。第2 部分的外观侵权诉讼程序和相关的实务案例，我们作为第二个小节。好的以下进入正题。第一部分是外观设计专利侵权判定。谈到外观专利侵权判定，我们肯定要先寻找一下它的法律依据。

专利法第 11 条第 2 款规定了外观设计保护，它强调了有4种行为受外观设计专利保护。就是说如果有这些行为的话就涉及侵犯外观

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第116 页设计专利。这些行为主要是制造、许诺销售、销售、进口。大家了解一下，这里需要特别注意：没有“使用”行为。同时专利法第64条第2款确定了外观设计保护范围，就是说一个外观设计的保护点在哪？怎么样才落入它的保护范围？在这一条里它明确规定了以图片和照片中显示的外观设计为准，即我们在做外观设计申请文件时，申请人可能会提交六面视图，或者少一些，有些视图不用显示的话，它只显示出相关的图片或者其中的几个视图。它以图片和照片为准的同时，外观设计专利申请文件当中还有一部分叫简要说明。这个简要说明用于解释，起一个辅助的作用。此外，在判断外观设计专利侵权的时候，还有一个很重要的要求，就是说外观设计产要按照相应规定划分所应用的产品的类别，或者叫产品的种类。简单举个例，有点像商标标识商品的分类表，它是划定了类别。只有在相同或者相近类别，才可能构成侵权，否则的话就谈不上侵权与否。同时还有一点，外观设计专利的图片及外观涉嫌侵权的产品，也要有相同或者相近似。以下我们进入主要的部分。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第117 页首先，结合我们刚才法条的解释，我们今后看到外观设计的保护范围，就要想到图片和照片，它直接看过去是什么样的图，就确定了它的保护范围。在看这里面，可能还有一个判断主体，我们在后面再讲。此外，按照法律规定，简要说明可以用于解释，但是依据相关的司法解释和司法实务，在专利无效诉讼中，即诉讼程序中，如果专利权人提交了一些意见陈述或样品或模型的话，也可以用于解释专利的保护范围。专利权人在对外观设计专利做出解释或做出限定，在维权的时候就有可能要受到这个的影响，这是保护范围。第二小点，我们讲一下简要说明。它主要有哪些内容？第一，它的作用。前面讲了，它是确定保护范围的参考。简要说明主要有哪些具体的内容？它主要讲的一些视图，如果放弃的部分就省略。还有些画法，有些图形线条它也许也有省略。有时有透明的情况或者有些有特殊的视觉效果，这些必要的阐述，就要简要说明。同时我们在实物当中，关于颜色的问题，如果申请人觉得外观设计中颜色是很重要的保护点，那你就把它表现为彩色；如果你没有表现出来的话，一般都

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第118 页认为是黑白色。从我们实务角度说黑白色其实保护范围比彩色要更大。此外，简要说明还包括一些产品的名称。比如你是什么产品？叫台灯还是电视啊？还会讲一些设计要点，就是要点在哪？还可以说使用状态，可能说是在使用状态，或者某某工作状态下属于保护范围。需要特别强调的是：当这个简要说明和视图不一样的话，即两个有矛盾的情况下，当然以视图为准。因为视图是决定保护范围的最核心、最根本的一个点，简要说明只是一个辅助解释。接下来我们再看一下外观设计当中有些特殊的规定。成套产品的外观设计。如图所示，它是一个扫地机器人，它有可移动的扫地机器以及一个容纳箱或者一个容纳体。单独的它也可以进行申请，也可以组合放在一起申请。也就是说一个组成套的产品具有一个独立的保护范围，就像我们如图所示。他理论上可以做3 个外观设计产品，其中一个涉嫌侵权，就可以只看这样一个的保护范围。所以要点就是成套产品的外观设计具有独立的保护范围，可以分别维权。大家了解这个

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组件产品，它有一点要求，那就是组装的关系是唯一。唯一的组装的话，分两种情况：一个是组装关系是唯一的，比如就像茶杯跟茶盖，它肯定是唯一的，茶盖必须要放在茶杯的上面，要不然可能就并不是这个产品了。还有一种可能就是有不唯一的情况。假如它可以有各种情况的摆放，不同的摆放就形成不同的状态。还有一个就是多位的组合沙发，假设只有两位的沙发，那可能组合起来可能就简单，如果是多位的沙发，那就可以有不同的组合方式。我们认为就说组装关系不唯一的情况时，也需要进行相应的一个对比。大家了解一下即可。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第120 页下面我们讲一下变化状态图和参考图。变化状态图主要是在确定保护范围的。要考虑侵权产品到底有没有变化，因为如果外观设计专利权有变化的这个状态，但是侵权产品没有变化状态，或者说他的变化状态跟你外观专利的变化状态根本就不一样或差异很大，那就不侵权。这就是变化状态图中重要的一个保护点，是一个重要的判断点。参考图，顾名思义，就说一般情况或者通常情况下，它一般有怎样的情况，但是它属于参考的一个表达，并不限定专利保护范围。就是说参考图并不能限定它的范围，它就是建议，具有推荐性。如果被诉产品没有在这里面，也不影响它侵权。这一点大家注意一下。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第121 页第六就是透明材料。因为我们在一些工业品的设计上，有些外观设计要表现出它的内部结构，就采用了透明材料。那么按照相应的法律规定，如果采用了透明材料，并且一般的消费者可以看见，即一般的人也可以看见里面，那它的设计的目的就达到了。透明的材料对这个外观设计的保护范围是有影响的，因为我们通过透明材料一般是可以看到工业品的内部结构，那么内部结构其实也呈现在这个视图的视觉效果范围内。那这样的话，透明材料延伸，或者说透视过去看见的工业品的内部结构的一些形状、图案、色彩，也应当是外观设计的必要组成部分。即它也属于专利的保护范围。所以说我们在做透明材料的时候，还是要权衡的，有可能放了透明材料，那就成为限定保护范围的一部分了。

我们前面介绍了一些外观设计的图，类别、特殊的要求等等。我们以下就进入侵权判定，这个是关键部分。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第122 页外观设计专利的侵权判定，是根据 8 个字的原则，叫“整体观察、综合判断”。这个是来源于我们司法解释的相应规定。它是这样讲的：人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；对于主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，应当不予考虑。这里注意的是，进行对比时，要整体观察也要综合判断。此外还规定了排除法，就说如果我们是外观设计，保护的视觉效果，就看设计特征；如果是具有技术功能，并且说你那个特征其实在整体视觉效果范围内基本上可有可无或者没有产生相应的影响，那这个东西就可以排除掉。其实这条就是把我们外观设计判断的一个总体原则已经规定清楚。此外北京高院的一个司法解释也确定了整体观察综合判断的原则。我们在后面的案例当中可能会讲到这几点的实务应用。我们进行外观设计侵权判定的主要思路或者流程步骤，分以下几

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我们第一步，要确定涉案专利和对比设计的相同点、不同点。看我们专利文件的视图是什么样的图？看涉嫌侵权的外观设计图有什么样的特征？并且要把它俩的相同点和不同点分别摘出来。是相同的我们放在一边，是不同的我们又要拿出来单独分析。相同的那我们就没什么说的了，重点要看不同的程度以及它带来的视觉效果。第二步，分别分析相同点和不同点对整体视觉效果的影响。在这里面又分几个小的步骤。

首先我们要确定一般消费者的知识水平和认知能力，这就涉及一点，即你的判断主体是谁。肯定不能随便拉个人来判断，就像我们以

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第124 页前遇见个案例，就是这个路灯，可能有十几米高，买路灯的时候要判断相近是与否，判断主体是谁？当时有两个观点，第一个说是普通的路人，在经过时判断；另外一个就是路灯的采购者。法院认定采购者是判断路灯外观设计专利的主体。因为一般消费者决定购买的灯的形状、外观，而下面的路人呢，经过路灯太远，可能看见有光就行了，并不太关心这里面的造型，即使有关心，但他的关心程度并不如采购人员。所以说这个判断要由一般消费者来，这是一个要求。第二小步，要分析相同点是否是惯常设计。就说这个相同点肯定相同了，但这个东西是不是大家都这样用。都这样用的话那叫惯常设计。那么这个点就不是你的外观设计专利的创新点或发明点。第三小步，分析相同点和不同点的设计空间。因为它会带来一个问题，就说你虽然都有相同点和不同点，但这是在什么样的一个范围内来看的？因为我们后面会讲这个设计空间，即使都有相同和不相同的，但在设计空间特别大和特别小的情况，会产生显著不同的这个视觉效果，因此这里是一个判断点。

第四小点，要确定涉案专利（即我们所申请的外观设计专利），跟现有专利的设计特征的差别。比如，这两个确实有区别，但是这个区别跟现有设计是什么样的关系？是什么样的程度？也就通过第二大步基本上做了一些很细致的分析和细致的研究。第三步，在前面的基础上自然就可以得出涉案专利与被控侵权的设计是否近似。如果近似，又没有法定的一些情节，那就构成侵权。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第125 页所以这个判断思路总共是三个大的步骤，可以细化为6 个小步骤。通过这个步骤判断出来，就是符合法律规定的。惯常设计我们在前面讲了，什么叫惯常设计？惯常设计就说一般消费者认为一看见你这个，我就知道你这个在行业里都这样做，就是这样设计无可厚非的，你没有相应的提高，没有构思或者一些创新点的嵌入。就好像说我们这个例子，灯泡。你如果说设计个灯泡，都是椭圆形的和球状型的，那大家都知道灯泡肯定就设计这样。你要说仅仅是个球状型的，那就得不到保护。这就是惯常设计。大家因为这个东西跟以前的都一样，就不会关注这一点，就容易忽略过去，因此对整体的视觉影响效果小。因此最终大家要对比的就是非惯常设计的部分。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第126 页作为我们判断的重点，设计空间刚才前面也讲了。设计空间主要是指的是什么？就是说设计者在创作特定的一个产品外观设计的一个自由度。就像说我们放在什么样一个范畴下来考量这个东西，具体而言就是设计空间大的时候，相同特征对于整体设计效果的影响大，细小的区别就看不见，因为空间太大了。相反的，在设计空间小的时候，相同特征对整体视觉效果的影响就小，细小区别就容易看见。我们举个例，两个双胞胎，确实还是有点差异，就是放在很远的地方看，大家老远一看过去，设计空间很大，那就看不出来，这两个就是一模一样。但是如果放得很近的情况下，面对面地看，一个观察很细微的人就肯定能看出他们俩的区别，比如眉毛、笑容啊。大概就是这个原理。

此外，设计空间还受到以下条件的限制。第一个，由部件功能决定的设计。如笔杆是为使用者的需要而通常设计为细长型。第二个，一般消费者对该产品的固有印象。比如硬币，一般都认为都是圆形的，

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第127 页这就是一个惯常设计，就是说一个既定的思路都下来都是这样的。第三点，现有设计的拥挤程度。如智能手机的界、模块软件、程序的一个小模块。或者说是智能设计的那个后盖，打开它，相应部件在里面放着，它是非常拥挤的。还涉及其他情况，比如设计空间判断时间点，它主要是被诉侵权行为发生时，不是指的是设计时或者外观设计做的时候。关于设计空间，最高法院在 2021 年行提字第5 号判决书中，写了一段相应的话。针对的主要是摩托车车轮上的辐条。最高院认为，在摩托车车轮领域，摩托车辐条的设计只要符合受力平衡的要求，仍可以有各种各样的形状，存在较大的设计空间，故二者区别对整体视觉效果的作用较小，涉案专利与在先设计构成相近似的外观设计可以有各种各样的形状。那最高院这段指的是什么呢？就是摩托车的辐条。他认为辐条解决的问题主要是达到相应的技术标准，要做成各种各样的形状其实很容易做的，即使要做成一个细条，或者做成个扁条，再或者说做成一定的弧度都是可以的。就是在这种情况下，你的设计范围应该是比较大的，这种情况下因为这个区别对于整体的效果就较小了，所以它构成两者构成侵权。大家有兴趣可以把这个案例去研究一下

好的我们第 5.1 小节的课程就讲述到这里。欢迎大家参与后面的节目，谢谢。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第128 页如何赢得专利维权诉讼系列节目（第五讲外观侵权第二节：程序与案例）各位网友大家好，欢迎收看中国（天津）知识产权保护中心知产微课堂的《如何打赢专利维权诉讼》的系列节目，我是赵宇律师。今天为大家带来的是第 5.2 节，即外观设计侵权篇的第二部分。这个外观专利侵权篇主要是包括三个部分。第一个就是外观设计侵权判定，5.1 节我们前面已经交流过了。第二部分是外观设计侵权程序及诉讼程序，还有第三部分叫实务案例。我们把外观设计诉讼程序及实物案例今天放在一起讲，简称为 5.2 节。以下进入我们今天的主题。外观设计诉讼程序其实主要就是讲我们在发动诉讼过程当中可能会涉及到哪些程序性的要求，特别时间点，哪个时间点做什么事，我们主要在这里讲的多，有些程序我们可能在前面已经讲过，特别在专利侵权判定中，做专利权的评价报告，外观设计、实用新型都需要做，我们在针对外观设计有个性化的地方，我们再跟大家做些交流。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第129 页好的我们首先还是要从法律依据来出发，因为我们是实务课程，所有的讲述的东西都是从法律引出来的，必须要找到相应的法律依据，才有坚实的基础。第一就是这个外观设计得到保护的一个法条依据就是专利法第十一条，外观设计专利权被授予后，任何单位和个人未经专利权的许可，均不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计产品。大家看一下，你看我这已标红了是 4 种行为——制造、许诺销售、销售和进口。这里有个特别注意的地方，就是没有使用。为什么没有使用？因为法律有这样规定，一个外观设计的东西，别人只要掏了钱是买过来的，他仅仅一个使用行为，怎么都不构成侵权，所以说大家要特别留意这个情况。第二就是专利法第 64 条第 2 款，规定了外观设计的保护范围。因为我们在前面的 5.1 节讲了，主要保护范围是以图片和照片记载的为准，简要说明是可以用来解释。此外就是专利无效诉讼或者专利申请过程当中的一些阐述，假如有意见陈述，也可以作为一个限定，即用来解释。此外在相应的司法解释对外观设计的保护还做了一些细化的规定，例如他有两个指标的要求。第一个是要指控被侵权产品和这个外观设计构成侵权的话，你必须有个前提要求：相同和相近似的种类类别。这里有个实务案例，可以给大家介绍一下。就是说有一款车，假如我们就举例是宝马车。他对他的车申请了外观设计，因为他这个车确实市场占有率也挺好。在有些地方做玩具的地方，就把这个车等比

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第130 页例放小，就做成了模型车。他当然就起诉别人侵犯这个外观设计专利权，最后在法院审理的时候，我们在进行相应的抗辩的时候，就提出这一点，你是个汽车的这种机器设备，这个侵权产品是个模型、是个玩具，他按照这个相应的法律规定并不属于相同和相近的类别，最后法院认定并不构成侵权。因为你看大车跟模型车，肯定是基本上一模一样的外观，但是因为有这一条规定在这，最后法院判定并不构成侵权。此外，相同和相似是我们外观设计判断侵权与否的一个非常重要的点，这个我们已经在前面的外观设计专利侵权判断的课程中说了，大家有兴趣的可以到前面去看一下。

我们以下进入后面。关于程序部分其实还有一点就是这个诉讼管辖。这个诉讼管辖其实跟我们的发明、实用新型都差不多，但是因为我们是按照一个体系来讲的，外观设计的这个程序规定我们就简单过一下。首先侵犯外观设计专利权是一个侵权诉讼，侵权诉讼按照一般的管辖权规定，是侵权行为地和被告住所地。被告住所地这当然好理

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下面我们这个时间线主要标明了外观设计专利权的程序处理的一个时间线。我们看这条灰线的下面，是原告要做什么事。第一个他起诉之日，提出起诉的材料。在前面他肯定是经过了相应的证据收集、相应的文书撰写，就到法院提交起诉，所以后面他的事就比较少一点。他可能就会在中间提诉中财产保全，因为证据也基本上都补充得差不多了，又是侵权行为，你必须要在你起诉前把这些东西都鉴定出来，后面补充证据可能只是补充一些叫补强的证据。在从起诉之日起4、

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第132 页5 个月内，依据法院的审判这个进度，原告可能制作鉴定报告。但是被告方在这里面的事就相对比较多了。首先，法院收到相应材料，会向被告方送达，就叫送达的应诉通知书，在应诉通知书送达后，就看被告方会采取什么样的策略。如果是要是对专利提无效宣告的话，那肯定在 15 天内（答辩期内）提出（无效宣告）。并且如果要提管辖权异议，也要在这个时间段内提，也就是在15 天内要完成无效宣告的证据收集、文件处理、还有管辖权异议的材料，确实时间是比较紧的。所以这是一个关键时间点。如果管辖权异议，确实这个材料已经递交上去了，可能法院会对这个管辖权异议进行一个审理，在两个月的时候会出一审裁定。你不服管辖权异议的还可进行上诉。在后面在第 4 个月的左右的时候，可能管辖权这个事就敲定了，就到底移送与否，可能就敲定了。在这些审理的过程当中，有可能是要提交外观设计专利特征对比表。如果是在实用新型或者发明里面，它叫技术特征对比表。因为这个有助于法官来理解你的专利的表现的东西跟这个产品表现的东西到底是不是一样。是否构成相同或者相似，这需要一个详细的对比。后面就进行一个正式的开庭，当然开完庭就有一审判决，如果不服的话大家再进入二审程序。我今天就是通过以原告的身份和以被告的身份来简单介绍一下参与诉讼会大概有哪些时间节点，给大家留一个大概印象。当然这个是粗线条的，如果你确实遇见了这样的诉讼，你肯定要咨询专业的律师，把每个时间点把握好。因为一旦没把握好，可能你的好多程序权

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第133 页利就错过了，程序权利错过了，有可能会导致自己的实体上败诉。好的我们诉讼程序这块就结束了，下面我们结合来进行一个实务案例的一个解析。

对案例解析，考虑到案例的权威性，我们今天准备了3 个案例。有两个是最高法院的案例，有一个是我亲自办的一个案例。我们结合着图，简单讲一下。如果大家有兴趣的话，可以去查阅这个原始的判决书。

我们第一个案例是最高法院（2015）民提字第23 号。它主要讲的一个什么事？就说涉案专利区别于现有技术的设计特征。即在什么情况下，我这个专利的特征并不是常见的一个特征，并不是一个公知技术。其实就是说我这个特征还是有些创新性，是我自己独创的。只有是独创的，才有可能纳入保护范围。如果跟现有设计是一样的，那就说你的设计也是借助现有设计，那就没有保护点，你就得不到保护，这个逻辑关系就是这样。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第134 页这个图在这，我们把这个过程讲述一下。一审法院认为被诉侵权产品的外观设计，在喷头的周边设计、喷头头部周边与出水面的分隔方式、手柄的整体形状及细节设计、手柄与头部的连接方式及大小比例上均存在区别，所以说他们认为这个并不构成近似，就并不侵权。但是二审法院认为，侵权对比并非是区别点的简单罗列和累加。就涉案专利而言，高仪公司明确其起跑道状的出水面为专利设计特征和视觉要部，并占据了主要的设计效果，其他的区别特征对产品的视觉效果并未产生显著的影响，因此认为被诉侵权设计和涉案专利设计构成近似。我解释一下他是什么意思。一审认为这个喷头都是有个手把，喷头在前面，中间都设置一些出水孔。他认为这些东西有差别，因为从图上看确实有差别。你看高仪公司和被诉的，特别这个出水口，高仪公司的出水口很对称很均匀；但是这个被诉设计可能就上面多下面小、上面大下面窄，或者说这个占有的面积少一点，一审法院认为这个存在差别，并不构成近似。但是二审法院说高仪公司强调了外观设

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第135 页计的出水面为要部，这是我们判断的重要部分，你就重点判断这个就行了。从这个上来说，二审法院也是看出水面，都是类似于跑道状的一圈圈的，大家知道个跑道状，类似于一个长方形的、4 个角是带有弧形的这个东西。二审法院认为这个东西大家都做得差不多，所以说就侵权了。这就是一审和二审的观点，我们后面来看最高院的观点。最高院说，被诉侵权产品采用了与涉案专利授权外观高度近似的跑道式出水面。他首先认为二者都采用的是类似跑道，一个长方形一个边长另一个边短，这两个边连接的地方呈圆弧状连接，类似跑道状的出水面。但是在喷头及各面过渡的形状，在涉案专利区别于现有设计的特征上，故被诉侵权产品和专利有区别。你看我们这个图里标出的，他的意思就是说，在主要特征里他认为标出的这个特征，从这个手把延伸到出水面的专利，是很平滑、设计得很均匀很平滑的过渡，但是这个侵权产品的过渡形状并不平滑，有点突兀，幅度很大，这是第一个；第二个他认为跑道状的有个推钮，但在证据三里面没有。他

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第136 页认为这个推钮在外观设计专利里有，但是在侵权产品里就没有，这就构成了很大的区别，所以认为两者并不构成近似，也不构成侵权。你看就这一个简单的外观设计，大体看差不多，就是一审法院是个观点，二审法院又是个观点，最高法院再审又是个观点。虽然结论是最高法院跟一审法院一样，但是判断的理由并不一样，所以这个案子还是比较复杂的，判断的要求比较高，或者判断的角度确实有很大的争议点。大家通过这个案例就可以对我们的判断方式有个深刻的理解。这是最高法的一个典型案例，它讲的是判断被诉侵权设计是否包括涉案专利区别于现有技术的设计特征及创新点，其实就是说你有没有贡献点。如果没有包括的话，那我们则认为被诉侵权产品并不侵权。从这里来反推，就是最高法院认为外观设计权利人没有什么创新点，或者侵权产品没有用专利权人的创新点，他就认为不侵权，逻辑关系就是这样。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第137 页这个第二个案例，是 2015 年民申字第29 号。他主要讲的就是一个附加技术特征。这个案子我讲一下，虽然专利是个剪刀，但是它就表现出一个黑白状的，就是我们普通看的就是一个金属材质，但是在被诉设计里面，他这个剪刀，可能大家都差不多，都有把手呀、剪刀口呀，并且这个被诉设计主要是把它涂成彩色的。那这里怎么认定呢？法院认为被诉侵权产品在采用与外观设计相同和相近处的外观设计之余，还多形成了些东西，附加了一些图案和色彩。首先是色彩，它增加了一个绿颜色图案的话，可能现在看不清楚，可能还增加一些动物的图像。法院觉得如果这些附加的绿色和图案，属于额外增加的特征，这对侵权判定一般就并不具备实质性的影响。这个逻辑思维是什么呢？就说你是增加了，但是你增加那些东西都是额外的，也不体现你的实质性的贡献度。就类似于我们在做技术类的专利判定的时候，被诉产品是有增加技术特点，但是你在他的基础上增加，最终还是落在专利的保护范围内，依旧侵权。原理是这样，但从判决文书的

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第138 页描述上看，他是这样讲的，我读一下大家就有深刻理解，就是说如果通过在外观设计上简单增加图案、色彩的方式轻易地规避专利侵权，这样那是不符合法律原理的，所以说涉案专利并没有保护色彩，刀片上也没有图片设计，色彩和图案属于被诉侵权产品上额外增加的设计要素，所以说这些额外的要素不应对侵权产生实质性的影响，最终还是构成专利侵权的。就是你增加了就增加了，但是我并不把你作为判断的要素。大家有兴趣可以去查一下这个原始案例来看一下。下面进入第 3 个案例。这是在石家庄中院我们经办的一个案例，我把这个来龙去脉说一下。

这个案例就说，我们作为被告一方，我们在提供答辩状的时候就是把我们要讲的这些观点或者理由全部阐述进去了，但是就最后因为无效我们也打赢了，记得我们无效地提交上去，对方看我们的证据比较扎实，因为他涉及在线公开，他自己去撤诉了。就说我们今天探讨的这两个关于外观设计侵权这个要点，或者是这种理由，在石家庄中

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第139 页院并没有进行审理，或者说并没有进行认定，只是我们作为一个案件来探讨。因为我认为这个案例还是具备典型性，它特别涉及两个点：第一，在外观设计当中，技术特征并不得到保护；第二，本领域内常见的一些设计也不得到保护。这刚好跟我们今天主题比较契合，所以我就拿过来了。这个案例是河北省石家庄中级人民法院（2021）冀01 民初 1962 号。这个我简单讲一下，大家看一下。首先右边是他专利的示意图。我讲一下这是一个什么产品。大家知道就是像中石油他有那种油桶，经常卖油，但是油有这个高腐蚀性，大家在做的时候就说为了降低腐蚀性，会做一个内衬桶，他就会刚好把它放在这个桶里面，就契合得很好，就跟里面穿了个内衣一样嵌合在里面。外面也有个盖子，就是把油装进去，这个铁皮桶就在外面，最后这个油用完了，把这个内层桶拿下来扔了就行了。它对这个桶，可以延长油桶的使用寿命、减少腐蚀性，就是这样。这个桶有些啥特点呢？第一个，它要在这个油漆桶里契合另一个桶，要契合的比较好；第二个，它也要表现出有一定的强度，有一定的强度最后才能够贴合得比较好，并不能这个油装进去这个桶就瘪了、这个内衬桶就变形了，这个油就跟这个金属桶直接相接触了，这是不行的。这个右边是涉案专利，左边是我们客户的产品，因为这个产品当时他取证是在这个展会上，取得也不太清楚，但意思差不多，也就是跟这个桶一样，可能有颜色有不一样，有白色的或者有黑色的，这个都不影响，大家能看清楚。我们在抗辩的时候就说了一下，主要阐述

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第140 页这个技术特征不包括在外观设计侵权里。涉案专利为常见的桶的形状，其构成设计要点的上翻边——你看他这个桶白色他有个上翻边——及底部螺纹均属于功能性技术特征。为什么说这个上翻边属于功能性的技术特征呢？上翻边往上翻是为了跟那个石油桶那个端口相衔接。因为在翻得外面，它要反扣在上面，扣在上面可以增加力度。还有一个底部螺纹，主要是跟桶这个螺纹是相契合。也就是说要增大一定的摩擦力，也能增大一定的契合度，也就说这个桶装进去不能太摇晃，要保持相应的稳定性。

我们在答辩的时候就认为上翻边和底部螺纹均属于功能技术特征，不属于具有美感的装饰特征，所以涉案专利不应通过外观设计专利权予以保护，故答辩人并不构成专利侵权。我们答辩的法律依据是司法解释当中的人民法院认定相同主要是由技术功能决定的设计特征，应当不予考虑。法律规定外观设计维权的时候，如果你要拿技术特征出来比较——那些技术特征，解决是技术问题，有一定的技术功能的目的——它们不属于外观设计的保护范围，就不予考虑。就是你有这个东西，但是我们要把它排除在外。这是我们探讨的第一个点。

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第141 页我们探讨第二个点，你看我们认为有个常规设计，本领域内的常规设计，也不应当予以保护。具体理由是，前面都讲了，这个专利和这个产品的一个特点，你看第 2 张图也能看见，就说涉案专利以常规桶状结构构成，设计要点的上方边和下方边具有功能性的特征。主要是我们重点讲了一下它的技术特征是在哪：第一个就是这个上方边是为了实现与油漆桶上端外远的契合连接，第二个是桶底部的螺旋纹是配合，尤其通内部的底面螺位，是增加内衬桶的底部的一个拉力。这就对我们前面说的技术功能作了更详细的阐述。此外因为这个也属于桶的形状，这个下面是个圆，他有一定高度，就跟我们普通的水桶一样，或者是跟我们普通的塑料水杯一样，因为我们当时还举例就说那个一次性的塑料水杯，我们就拿这个也举例了，他确实跟这个是一样，我们认为这个是常见的桶的形状，也属于常规设计不宜保护。最后，综合我们的观点，被答辩人及专利权人的涉案专利均为常见设计和功能性的特征，不是外观设计保护的对象，故不能得到专利

中国（天津）知识产权保护中心-知产微课堂 《如何赢得专利维权诉讼》 赵宇律师主讲赵宇律师 联系方式 13502047605（微信同）/ 15110083878 第142 页法的一个保护。因为这是我们当时答辩时阐述这个理由，虽然是没有得到法院的一个评述，因为无效，案子已经打赢了，但是这个我觉得具有实务探讨的意义。如果这个专利没有被无效掉，这个案件开庭我们通过这样的答辩，其实也极有可能获得抗辩成功。所以说，我认为这个案例是有相应的探讨意义，所以拿着这儿来跟大家一起来分享。好的，我们这个外观设计专利侵权的第二部分，即5.2 节，就跟大家汇报结束。欢迎、感谢大家的收看。欢迎大家通过这个名片上的联系方式与我联系，进行相应的案例探讨与交流。谢谢大家。