南川区企业高频法律风险提示清单

暨常见法律知识清单

2024年9月

重 庆 市 南 川 区 司 法 局

重庆市南川区经济和信息化委员会

重 庆 市 南 川 区 工 商 业 联 合 会

目 录

前⾔............................................................................................01

（⼀）法律法规篇....................................................................02

（⼆）司法解释篇....................................................................04

风险点1：股东出资未届期限，股东对公司到期不能清偿债务

的法律责任...............................................................06

风险点2：股东对未届期股权转让后转让⼈与受让⼈的出资责

任承担.......................................................................08

风险点3：⾮货币出资的实务操作...........................................11

风险点4：新公司法有限责任公司股东出资5年最长认缴期的

法律适⽤...................................................................15

风险点5：虚报注册资本罪.......................................................17

风险点6：抽逃出资罪...............................................................20

风险点1：违反法律强制性规定的公司章程⽆效....................24

风险点2：未按法定程序修改公司章程导致章程不成⽴........26

风险点3：股东会会议的召集主体及股东会议决议效⼒........29

风险点4：公司注册认缴出资下有限责任公司股东⾏使表决权

（⼀）出资篇

（⼆）管理架构篇

⼀、企业常⽤法律法规清单

⼆、企业⾼频法律风险提⽰清单暨常见法律知识清单

的规则.......................................................................31

风险点5：董事会的职权...........................................................35

风险点6：担任公司法定代表⼈的条件...................................38

风险点7：法定代表⼈代表权的法律限制................................41

风险点8：公司法定代表⼈代表公司的⾏为效⼒....................44

风险点9：企业法定代表⼈或负责⼈借款的处理规则............47

风险点10：担任挂名法定代表⼈的法律风险..........................50

风险点11：董监⾼违反忠实勤勉义务的赔偿责任..................53

风险点12：董监⾼⾮法经营同类营业罪..................................57

风险点13：为亲友⾮法牟利罪.................................................60

风险点1：关联公司⼈格混同对外部债务承担连带责任........64

风险点2：虚开增值税专⽤发票罪...........................................67

风险点3：逃税罪......................................................................70

风险点4：逃避追缴⽋税罪.......................................................73

风险点5：抗税罪.......................................................................76

风险点6：挪⽤资⾦罪...............................................................79

风险点7：职务侵占罪...............................................................82

风险点8：骗取贷款罪...............................................................84

风险点1：《企业录⽤通知书》的法律效⼒...........................88

风险点2：⽤⼈单位录⽤条件不明确，导致承担违法解除劳动

（三）财务、税务管理篇

（四）劳动⽤⼯篇

合同的责任...............................................................90

风险点3：约定的试⽤期超过法定期限或法定次数................93

..................................................................................95

风险点5：企业在员⼯劳动合同期满后未续签书⾯合同却继续

⽤⼯...........................................................................98

................................................................................100

风险点7：员⼯与企业达成的不缴纳社会保险的协议⽆效..104

................................................................................106

风险点9：拒不⽀付劳动报酬罪.............................................108

风险点10：强迫劳动罪...........................................................110

风险点11：消防责任事故罪...................................................112

风险点1：企业印章管理混乱的法律风险..............................116

................................................................................119

风险点3：合同条款约定不明导致合同⽆法履⾏..................122

风险点4：合同修订或变更的内容不明确..............................124

风险点5：保证⽅式约定不明确.............................................126

风险点6：⾏使不安抗辩权的条件.........................................129

（五）合同篇

风险点4：企业与劳动者未签订劳动合同，仍应认定为劳动关系

风险点6：违反法律规定的劳务派遣被认定为存在事实劳动关系

风险点8：⽤⼈单位与不适格劳动者签订的竞业限制协议⽆效

风险点2：采⽤⼜头⽅式订⽴的合同难以确定双⽅权利义务

风险点7：合同解除的情形及后果.........................................132

风险点8：电⼦合同常见法律风险.........................................135

风险点9：运输合同常见法律风险.........................................138

风险点10：承揽合同常见法律风险.......................................141

风险点11：技术合同常见法律风险.......................................144

风险点12：合同诈骗罪...........................................................147

风险点13：签订、履⾏合同失职被骗罪................................150

风险点1：企业缺乏著作权意识.............................................154

风险点2：商品包装标识与他⼈注册商标近似......................157

风险点3：外观设计专利侵权⾏为.........................................160

风险点4：职务发明的保护.....................................................164

风险点5：委托开发软件.........................................................168

风险点6：侵犯商业秘密罪.....................................................171

风险点7：假冒注册商标罪....................................................175

风险点1：经营者⾮法提供知悉的个⼈信息..........................178

风险点2：企业名称保护.........................................................181

风险点3：商业贿赂.................................................................184

风险点4：虚假宣传.................................................................186

风险点5：不正当有奖销售.....................................................188

（六）知识产权篇

（七）信息保护及反不正当竞争篇

风险点6：商业诋毁.................................................................190

风险点8：联合垄断.................................................................195

风险点1：公司“僵局”解散之诉..............................................198

风险点2：公司股东未依法履⾏清算义务..............................201

风险点3：司法强制清算.........................................................204

风险点4：破产清算中避免不当财产处分..............................207

................................................................................210

风险点6：公司被吊销营业执照后未履⾏清算义务和及时办理

注销⼿续的法律责任..............................................213

风险点7：虚假破产罪.............................................................216

风险点8：妨害清算罪.............................................................218

（⼋）解散清算篇

风险点7：“刷单炒信”侵害公众知情权、选择权...................192

风险点5：公司破产清算中，股东需履⾏认缴未缴的出资义务

前 言

守法合规经营是企业安⾝⽴命之本。为有效预防和降低

企业经营与管理中的法律风险，精准提升企业经营管理⼈员

法治意识和法治素养，在市司法局、市经济信息委、市⼯商

联的指导下，区司法局、区经济信息委、区⼯商联等单位聚

焦企业从成⽴到注销“全⽣命周期”，联合区律师协会编制了

《南川区企业⾼频法律风险提⽰清单暨常见法律知识清

单》，分篇章列举了设⽴、经营、管理、诉讼等过程中常见

的、需要注意的法律风险问题，并提出了具体的意见建议。

以期通过这些提⽰和建议，能够对民营企业和企业经营管理

⼈员提前防范法律风险、依法保障⾃⾝合法利益有所帮助。

-01 -

《中华⼈民共和国民法典》

《中华⼈民共和国公司法》

《中华⼈民共和国市场主体登记管理条例》

《中华⼈民共和国市场主体登记管理条例实施细则》

《中华⼈民共和国安全⽣产法》

《中华⼈民共和国环境保护法》

《中华⼈民共和国消防法》

《中华⼈民共和国刑法》

《中华⼈民共和国企业所得税法》

《中华⼈民共和国企业所得税法实施条例》

《中华⼈民共和国税收征收管理法》

《中华⼈民共和国税收征收管理法实施细则》

《中华⼈民共和国劳动法》

《中华⼈民共和国劳动合同法》

《中华⼈民共和国妇⼥权益保护法》

《中华⼈民共和国⼯会法》

企业常用法律法规清单

-02 -

《中华⼈民共和国社会保险法》

《中华⼈民共和国职业病防治法》

《中华⼈民共和国⼯伤保险条例》

《中华⼈民共和国劳动争议调解仲裁法》

《中华⼈民共和国产品质量法》

《中华⼈民共和国消费者权益保护法》

《中华⼈民共和国个⼈信息保护法》

《中华⼈民共和国著作权法》

《中华⼈民共和国商标法》

《中华⼈民共和国专利法》

《中华⼈民共和国反不正当竞争法》

《中华⼈民共和国反垄断法》

《中华⼈民共和国电⼦商务法》

《中华⼈民共和国企业破产法》

-03 -

《最⾼⼈民法院关于适⽤〈中华⼈民共和国公司法〉若

⼲问题的规定（⼀）、（⼆）、（三）、（四）、（五）》

《最⾼⼈民法院关于适⽤〈中华⼈民共和国民法典〉合

同编通则若⼲问题的解释》

《最⾼⼈民法院关于审理买卖合同纠纷案件适⽤法律问

题的解释》

《最⾼⼈民法院关于审理劳动争议案件适⽤法律问题的

解释 （⼀）》

《最⾼⼈民法院关于适⽤〈中华⼈民共和国反不正当竞

争法〉若⼲问题的解释》

《最⾼⼈民法院关于适⽤〈中华⼈民共和国企业破产

法〉若⼲问题的规定（⼀）、（⼆）、（三）》

《最⾼⼈民法院关于审理企业破产案件若⼲问题的规

定》

-04 -

第一1篇·出资篇

-05 -

第⼀篇·出资篇

富凌实业有限责任公司（化名，以下简称富凌公司）成

⽴于2014年9⽉18⽇，注册资本1000万元，登记股东分别为黄

某、邵某、林某、叶某，认缴出资分别为1 0 0万元、2 0 0万

元、100万元、600万元。根据公司章程规定，出资⽅式均为

货币，出资时间均为2018年12⽉20⽇。2019年年度报告显⽰公

司各股东均未⾜额出资。2016年8⽉，富凌公司向李某借款

500万元并出具《借条》约定：还款时间2017年3⽉23⽇，⽉

息1.8%。后因公司未偿还借款本息，李某诉⾄法院，请求法

院判决富凌公司偿还借款本息，并要求公司各股东在到期未

出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责

任。

⼀、公司应向李某偿还100万元。

⼆、股东黄某、邵某、林某、叶某在未出资范围内对公

司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。

本案中，公司不能清偿到期债务，债权⼈可以请求未届

出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担

补充赔偿责任。李某诉请富凌公司各股东承担补充赔偿责任

-06 -

第⼀篇·出资篇

的法定条件已经成就。

《中华⼈民共和国公司法》第54条：公司不能清偿到期

债务的，公司或者已到期债权的债权⼈有权要求已认缴出资

但未届出资期限的股东提前缴纳出资。

《最⾼⼈民法院关于适⽤〈中华⼈民共和国企业破产

法〉若⼲问题的规定（⼀）》第2条：下列情形同时存在的，

⼈民法院应当认定债务⼈不能清偿到期债务：

（⼀）债权债务关系依法成⽴；

（⼆）债务履⾏期限已经届满；

（三）债务⼈未完全清偿债务。

1.股东的出资是公司财产的重要来源，构成公司独⽴法

⼈⼈格的基础，股东出资可以看作是⼀层实现公司债权⼈债

权的重要保障。

2.有限责任公司成⽴后，董事会应当对股东的出资情况

进⾏核查，发现股东未按期⾜额缴纳公司章程规定的出资

的，应当由公司向该股东发出书⾯催缴书，催缴出资。

-07 -

第⼀篇·出资篇

万丰建材有限公司（化名，以下简称万丰公司）诉称，庄

某某、瑞⽯矿业有限公司（化名，以下简称瑞⽯公司）、祝呈

⽯业有限公司（化名，以下简称祝呈公司）作为艺廊装饰有限

公司（化名，以下简称艺廊公司）的股东，在未缴全额出资的

情况下，庄某某在执⾏期间将股权转让给瑞⽯公司，逃避出资

义务。瑞⽯公司在案件终结本次执⾏程序后未履⾏出资义务，

将股权再次转让给祝呈公司，又恶意延长出资期限⾄2040年11⽉

19⽇。三被告均存在逃避债务的恶意，应依法对未清偿债务承

担相应补充赔偿责任。请求判令：三被告在未出资985万元的范

围内对已⽣效民事判决书确定的艺廊公司对万丰公司应负的债

务承担补充赔偿责任。

⼀、被告祝呈公司在未出资本⾦985万元的范围内对已⽣效

民事判决书确定的艺廊公司对万丰公司应负的债务承担补充赔

偿责任。被告祝呈公司在其他案件中已实际履⾏应承担的补充

赔偿责任的部分，不再承担；

⼆、被告瑞⽯公司、庄某某在未出资本⾦985万元的范围内

对祝呈公司的上述第⼀项付款义务承担连带清偿责任。被告瑞

-08 -

第⼀篇·出资篇

⽯公司、庄某某在其他案件中已实际履⾏应承担的责任的部

分，不再承担。

延长股东的出资期限本属于公司⾃治的范畴，但对于股东

在明知公司财产⽆法清偿债务情形下延长出资期限的，⼀般认

定为存在逃避债务的恶意，产⽣对外部债权⼈⽆约束⼒的法律

后果，债权⼈有权按照先前的出资期限主张股东在尚未出资的

额度范围内承担补充责任。

出资期限未届期即转让股权，转让⼈的出资义务是否随股

权转让⽽转移，要区分转让⼈是否存在恶意。认定存在恶意

的，根据民法共同侵权的理论判令转让⼈对受让⼈承担连带清

偿责任。

《中华⼈民共和国公司法》第88条：股东转让已认缴出资

但未届出资期限的股权的，由受让⼈承担缴纳该出资的义务；

受让⼈未按期⾜额缴纳出资的，转让⼈对受让⼈未按期缴纳的

出资承担补充责任。

未按照公司章程规定的出资⽇期缴纳出资或者作为出资的

⾮货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的股东转让股

权的，转让⼈与受让⼈在出资不⾜的范围内承担连带责任；受

让⼈不知道且不应当知道存在上述情形的，由转让⼈承担责

-09 -

第⼀篇·出资篇

任。

1.根据法律规定，股东应当按期⾜额缴纳公司章程中规定的

各⾃所认缴的出资额。这是公司资本充实原则的具体体现。未

履⾏或者未全⾯履⾏出资义务的股东应在未出资本息范围内对

公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

2.股东可基于意思⾃治，通过修改公司章程的⽅式延长出资

期限，但不得滥⽤该期限利益逃避出资义务、损害公司债权⼈

的利益。

3.对于债务产⽣之前所进⾏的延长出资期限的决议，应强化

公司的告知义务。判断延长出资期限是否存在恶意，⼀般从债

务形成时间早于股权转让、股权转让双⽅的交接情况、标的公

司的实际经营情况、股权转让双⽅是否存在特殊⾝份关系、转

让对价等多⾓度进⾏分析。

4.如果公司债务即将到期或已经到期，此时不考虑公司的账

⾯资产能否偿还到期债务，延长出资期限就应推定为具有恶

意。股东主张⾃⼰不具有恶意的，应在债权⼈要求加速出资义

务时承担举证责任。

5.如果延期出资的额度基本等于或者超过公司的债务额度

（包括未到期债务和到期债务），此时不考虑公司的账⾯资产

能否偿还到期债务，延长出资期限就应推定为具有恶意。

-10 -

第⼀篇·出资篇

中国熙尔资产管理有限公司（化名，以下简称熙尔公

司）与博纳实业有限公司（化名，以下简称博纳公司）、南

玻玻璃科技有限公司（化名，以下简称南玻公司）、李某

甲、李某⼄借款合同纠纷⼀案，某法院判决：⼀、博纳公司

⾃ 判 决 ⽣ 效 之 ⽇ 起 ⼗ ⽇ 内 向 熙 尔 公 司 偿 还 垫 款 本 ⾦

59,204,658.75元及利息；⼆、博纳公司⾃判决⽣效之⽇起⼗

⽇内向熙尔公司⽀付实现债权的费⽤900元；三、南玻公司对

本判决第⼀、⼆项确定的债务承担连带清偿责任；南玻公司

承担责任后，有权向博纳公司追偿。

在执⾏过程中，⼤部分债权⽆法实现，并且南玻公司名

下⽆可供执⾏的财产，熙尔公司以张某、刘某某、胡某某三

位原股东以实物增加公司注册资本⾦8,000万元不到位为由，

提出书⾯申请，请求追加南玻公司的原股东张某、刘某某、

胡某某及现股东侯某某、曹某某为被执⾏⼈，法院执⾏裁

定，驳回熙尔公司追加被执⾏⼈的申请。熙尔公司对该执⾏

异议裁定不服，提起诉讼。

⼀审驳回原告熙尔公司的诉讼请求。⼆审判决驳回上

诉，维持原判。

-11 -

第⼀篇·出资篇

熙尔公司与张某、刘某某等双⽅当事⼈对南玻公司成⽴

时1,000万元注册资⾦出资到位不存在分歧。本案争议焦点

为，张某、刘某某、胡某某三位原股东以实物增加公司注册

资本⾦8,000万元是否到位，应否追加张某、刘某某、胡某某

三位原股东及侯某某、曹某某等继受股东为被执⾏⼈。

⾸先，关于张某、刘某某提交的评估报告、验资报告，

以及⾏政审批局的证明等证据能证明张某、刘某某、胡某某

三位股东实物增资8,000万元的事实。其所提供的证据已经完

成了对实物增资待证事实的证明责任，达到了认定该事实的

证明标准。

其次，张某、刘某某、胡某某三位股东实物增资部分没

有办理原始产权登记，也没有向南玻公司办理产权变更登记

和交付占有⼿续，能否否定其已实缴增资到位的事实。

从实物出资的财产价值和使⽤等事实情况看，本案证据

能够证明南玻公司已经实际接收、占有、使⽤了张某、刘某

某、胡某某三位股东实物增资资产。根据法律规定，该部分

动产类机器设备已经完成了向南玻公司交付和转移，也就产

⽣了该部分动产物权的公⽰效⼒和公信⼒，⽆需出具交付⼿

续。为此，熙尔公司所提“机器设备没有向南玻公司办理交付

⼿续、权属未发⽣转移”的观点，不予采信；

对于南玻公司股东增资建造的⼚房、宿舍及构筑物等不

动产类资产，虽然存在增资的不动产已经交付公司使⽤但⽆

-12 -

第⼀篇·出资篇

法办理产权过户登记的情形，这在形式上与《中华⼈民共和

国公司法》第49条的要求不符，但实质上并未违反该条旨在

避免虚假出资⽽损害公司、他⼈利益之⽴法⽬的。增资的不

动产已实际交付给公司使⽤，但财产权属的初始登记及权属

转移均⽆法办理也不能补办的实际情况，不宜苛求本案股东

完成事实上⽆法完成的事情，即对其增资的不动产必须在形

式上完成办理权属转移⼿续。所以，⼀审判决对张某、刘某

某、胡某某股东实缴出资已经到位的事实认定，并⽆不当，

应予确认；熙尔公司所提评估报告等只能反映股东出资的过

程，股东实物出资的房产没有房本，没法办理产权过户，就

⽆法确定是股东的财产，也就⽆法作为股东合法有效资产进

⾏增资的观点和理由，不予⽀持。

《中华⼈民共和国公司法》第48条：股东可以⽤货币出

资，也可以⽤实物、知识产权、⼟地使⽤权、股权、债权等

可以⽤货币估价并可以依法转让的⾮货币财产作价出资；但

是，法律、⾏政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的⾮货币财产应当评估作价，核实财产，不

得⾼估或者低估作价。法律、⾏政法规对评估作价有规定

的，从其规定。

《中华⼈民共和国公司法》第50条：有限责任公司设⽴

时，股东未按照公司章程规定实际缴纳出资，或者实际出资

的⾮货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的，设⽴

-13 -

第⼀篇·出资篇

时的其他股东与该股东在出资不⾜的范围内承担连带责任。

1.以货币形式出资的，除外商投资企业外，出资⼈应当

保证出资为⼈民币形式并是其合法持有的资产，并在约定的

期间内将出资汇⼊公司账户，备注为“投资款”“出资款”等明

确⽤途。

2.股东以实物、知识产权、⼟地使⽤权、股权、债权等

⾮货币出资的，应当聘请有资质的专门资产评估机构对⾮货

币资产进⾏评估作价，应及时办理产权转移⼿续交付给公司

使⽤。履⾏完上述程序即可认为股东完成出资义务。以⾮货

币资产出资的，应满⾜⼀定条件，即可以⽤货币估价，可以

依法转让，不被法律、⾏政法规以及公司章程所禁⽌。

3.⾮货币资产的实际价额以⾮货币财产实际交付给公司

时的评估结果为准，如果评估确定的价额显著低于所认缴的

出资额的，构成股东出资不实。考虑到多数⾮货币资产具有

贬值、毁损等风险，建议以⾮货币财产进⾏出资的股东尽早

依法评估作价并办理权属变更⼿续，完成实缴义务。

4.对于实物出资到位并投⼊使⽤且客观上⽆法办理过户

⼿续的，如果符合《最⾼⼈民法院关于适⽤〈中华⼈民共和

国公司法〉若⼲问题的规定（三）》（法释〔2020〕18号）

第10条“虽未办理权属变更⼿续但已实际交付使⽤的财产，其

已为公司发挥资产效⽤，实质上也就达到了出资的⽬的”所规

定的情形，可以认定完成了权属转移⼿续。

-14 -

第⼀篇·出资篇

张某和王某⼆⼈在2020年1⽉1⽇设⽴了宇帆有限责任公

司（化名），注册资本为300万元，章程约定认缴出资期限为

50年，截⽌⽬前为⽌，张总和王某实缴了出资10万元。那么

依据《中华⼈民共和国公司法》的规定，宇帆有限责任公司

应当在多长时间内完成出资期限的调整

宇帆有限责任公司最迟应当在公司法⽣效后3年内，即在

2027年7⽉1⽇之前，把公司章程中的认缴出资期限从50年改

为5年。张某和王某应该在章程修改后的5年内完成出资，以

最晚时间2027年7⽉1⽇修改章程为例，张某和王某最晚应当

在5年内，即2032年6⽉30⽇前完成出资。总⽽⾔之，张某和

王某在新公司法⽣效后，有3年时间对公司章程中的出资时间

进⾏调整，在调整后有5年时间实际完成出资。

《中华⼈民共和国公司法》第47条：有限责任公司的注

册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全

体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定⾃公司成⽴

之⽇起五年内缴⾜。

法律、⾏政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资

？

-15 -

第⼀篇·出资篇

本实缴、注册资本最低限额、股东出资期限另有规定的，从

其规定。

《国务院关于实施〈中华⼈民共和国公司法〉注册资本

登记管理制度的规定》第2条：2024年6⽉30⽇前登记设⽴的

公司，有限责任公司剩余认缴出资期限⾃2027年7⽉1⽇起超

过5年的，应当在2027年6⽉30⽇前将其剩余认缴出资期限调

整⾄5年内并记载于公司章程，股东应当在调整后的认缴出资

期限内⾜额缴纳认缴的出资额；股份有限公司的发起⼈应当

在2027年6⽉30⽇前按照其认购的股份全额缴纳股款。

1.新公司法修订后，法律虽然保留了有限责任公司股东

出资“认缴制”的基本制度，但同时规定全体股东认缴出资额

应当按照公司章程的规定⾃公司成⽴之⽇起五年内缴⾜。

2 .⽬前对于存量公司认缴期限的新旧法之间的衔接问

题，《国务院关于实施〈中华⼈民共和国公司法〉注册资本

登记管理制度的规定》中明确了三年过渡期，即⾃2024年7⽉

1⽇起⾄2027年6⽉30⽇⽌，在过渡期内有限责任公司应当将

出资期限调⾄五年以内，也即2032年6⽉30⽇前完成出资即符

合要求，⽽对于⾃2027年7⽉1⽇起剩余认缴出资期限不⾜五

年的，则不需要调整出资期限。

3.公司应当将调整后股东的出资期限记载于公司章程。

-16 -

第⼀篇·出资篇

2014年6⽉，余某、娄某、许某以认缴⽅式共同出资⼈民

币2亿元成⽴佰年瑞银担保有限公司（化名，以下简称佰年瑞

银公司），从事⾮⾦融性担保业务。后三⼈欲将公司经营范

围变更为融资性担保，从事⾮⾦融性担保业务。⽽根据相关

法律规定，从事融资性担保公司注册资本必须为实缴，但上

述三⼈并⽆实际出缴注册资本能⼒。余某遂以公司法定代理

⼈⾝份委托贵州华某财务有限公司（化名，以下简称华某公

司）为其办理佰年瑞银公司的⼯商登记及验资⼿续。随后华

某公司向案外⼈借款，然后以余某、娄某、许某三⼈名义于

2014年6⽉13⽇将2亿元资⾦转⼊到佰年瑞银公司银⾏账户内

作为公司注册资本，并于同年6⽉16⽇通过验资审查，当⽇佰

年瑞银公司便将注册资本2亿元从公司银⾏账户转出。2017年

7⽉24⽇佰年瑞银公司取得融资性担保机构经营许可证，并于

7⽉29⽇取得⼯商登记。

余某构成虚报注册资本罪。

法院经审理认为，余某在主观上明知登记融资担保公司需

实缴注册资本，仍伙同他⼈采⽤代垫资⾦的欺诈⼿段虚报注册

资本，故意隐瞒其并⽆实际出缴注册资本能⼒的事实，欺骗公

-17 -

第⼀篇·出资篇

司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本⼈民币2亿

元，数额巨⼤，其⾏为已触犯刑法，构成虚报注册资本罪。

《中华⼈民共和国刑法》第158条：申请公司登记使⽤虚

假证明⽂件或者采取其他欺诈⼿段虚报注册资本，欺骗公司

登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨⼤、后

果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘

役，并处或者单处虚报注册资本⾦额百分之⼀以上百分之五

以下罚⾦。

单位犯前款罪的，对单位判处罚⾦，并对其直接负责的主

管⼈员和其他直接责任⼈员，处三年以下有期徒刑或者拘役。

《最⾼⼈民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事类案

件⽴案追诉标准的规定（⼆）》第3条：申请公司登记使⽤虚

假证明⽂件或者采取其他欺诈⼿段虚报注册资本，欺骗公司

登记主管部门，取得公司登记，涉嫌下列情形之⼀的，应予

⽴案追诉：

（⼀）法定注册资本最低限额在六百万元以下，虚报数

额占其应缴出资数额百分之六⼗以上的；

（⼆）法定注册资本最低限额超过六百万元，虚报数额

占其应缴出资数额百分之三⼗以上的；

（三）造成投资者或者其他债权⼈直接经济损失累计数

额在五⼗万元以上的；

-18 -

第⼀篇·出资篇

（四）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之⼀

的：

1.⼆年内因虚报注册资本受过⼆次以上⾏政处罚，又虚

报注册资本的；

2.向公司登记主管⼈员⾏贿的；

3.为进⾏违法活动⽽注册的。

（五）其他后果严重或者有其他严重情节的情形。

本条只适⽤于依法实⾏注册资本实缴登记制的公司。

虚报注册资本罪的主体是申请公司登记的个⼈或单位。

公司注册登记前，公司发起⼈或单位应对注册资本的最低限

额、出资形式和⽐例等相关法律规定有所了解，以求在符合

法律规定的前提下，最⼤限度地调动资源完成对公司的注资

义务，避免通过虚假出资、伪造出资证明⽂件或其他⽅式弄

虚作假。

-19 -

第⼀篇·出资篇

2014年2⽉，夏某以甲融资担保有限公司提⾼担保能⼒为

由决定新增⼄公司、丙公司、丁公司（该三公司均由夏某投

资开办，实际控制⼈均为夏某）三名股东，并由上述三名新

股东共同出资62,000,000元作为甲融资担保有限公司的新增注

册资本⾦。2014年2⽉8⽇，夏某将新增注册资本⾦转⼊甲融

资担保有限公司验资临时账户内。在新增注册资本⾦验资完

成并经⼯商部门作新增注册资本变更登记后，夏某未按相关

规定将注册资本⾦存⼊银⾏托管账户，也未经三公司决策程

序流程，于2014年2⽉11⽇安排甲公司⼈员将新增注册资本⾦

分别转⼊戊公司、⼰公司（该两公司由夏某实际控制）、庚

公司，其中转⼊庚公司的资⾦随即转⼊夏某实际控制的⾟公

司账户内。

夏某的⾏为已经构成抽逃出资罪。

公司成⽴后，股东出资即作为公司法⼈的独⽴资产，股

东遂失去对该出资财产的所有权。此时股东未经法定程序侵

占、挪⽤、抽回该出资财产的，属于抽逃出资。

本案中，夏某作为甲融资担保有限公司的股东，以及⼄

公司、丙公司、丁公司的投资⼈和实际控制⼈，违反《中华

-20 -

第⼀篇·出资篇

⼈民共和国公司法》的规定，在甲融资担保有限公司增资验

资 并 经 ⼯ 商 部 门 对 注 册 资 ⾦ 变 更 登 记 后 ， 抽 逃 出 资

62,000,000元，数额巨⼤，其⾏为已经构成抽逃出资罪。

《中华⼈民共和国刑法》第159条：公司发起⼈、股东违

反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假

出资，或者在公司成⽴后又抽逃其出资，数额巨⼤、后果严

重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，

并处或者单处虚假出资⾦额或者抽逃出资⾦额百分之⼆以上

百分之⼗以下罚⾦。

单位犯前款罪的，对单位判处罚⾦，并对其直接负责的

主管⼈员和其他直接责任⼈员，处五年以下有期徒刑或者拘

役。

《最⾼⼈民法院关于适⽤<中华⼈民共和国公司法>若⼲

问题的规定（三）》第12条：公司成⽴后，公司、股东或者

公司债权⼈以相关股东的⾏为符合下列情形之⼀且损害公司

权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，⼈民法院应予⽀

持：

（⼀）制作虚假财务会计报表虚增利润进⾏分配；

（⼆）通过虚构债权债务关系将其出资转出；

（三）利⽤关联交易将出资转出；

（四）其他未经法定程序将出资抽回的⾏为。

-21 -

第⼀篇·出资篇

1.在公司设⽴过程中，应当严格按照公司法等相关法律

法规的规定设⽴公司，尤其是在注册需资本实缴的公司时，

应当根据个⼈及投资伙伴的投资实⼒，按期⾜额缴纳认缴资

本，保证出资真实，避免虚假出资，且在出资义务履⾏后不

抽逃出资。

2.股东出资完成后，公司也应当完善内部管理机制，建

⽴健全公司财产的内部控制和监管制度，确保公司资⾦的正

常运作。同时加强对股东银⾏账户的监管，定期对股东银⾏

账户的资⾦流向进⾏核查，及时防范和处理股东抽逃出资的

⾏为。

-22 -

第

2二篇·管理架构篇

-23 -

第⼆篇·管理架构篇

李某、宗某、张某共同设⽴皓东⾷品有限责任公司（化

名，以下简称皓东公司），持股⽐例分别为4 0%、4 0%、

20%。公司章程第13条约定“股东会会议作出的修改公司章

程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分⽴、

解散或者变更公司形式的决议，股东会会议对公司其它变更

事项所做出的协议，必须经代表三分之⼀以上表决权的通

过。”后三位股东对该条款产⽣分歧，李某认为原拟定股东会

决议通过⽐例为“三分之⼆”，由于操办⼈陈某笔误错写为“三

分之⼀”并进⾏⼯商登记，该条款违反公司法规定，应属⽆

效。宗某与张某共同辩称章程第13条是当初设⽴公司时三位

股东的真实意思表⽰，应认定为有效。

确认皓东公司章程第13条“股东会会议作出的修改公司章

程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分⽴、

解散或者变更公司形式的决议，股东会会议对公司其它变更

事项所做出的协议，必须经代表三分之⼀以上表决权的通

过。”的内容⽆效。

“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本

的决议，以及公司合并、分⽴、解散或者变更公司形式的决

议，必须经代表三分之⼆以上表决权的股东通过。”这是公司

-24 -

法对于公司股东会特别决议表决程序的强制性规定。

本案中，公司章程第13条“必须经三分之⼀以上表决权通

过”，该规定显然违反了法律的强制性规定，故属⽆效。

《中华⼈民共和国公司法》第66条第3款：股东会作出修

改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合

并、分⽴、解散或者变更公司形式的决议，应当经代表三分

之⼆以上表决权的股东通过。

《中华⼈民共和国公司法》第116条第3款：股东会作出

修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合

并、分⽴、解散或者变更公司形式的决议，应当经出席会议

的股东所持表决权的三分之⼆以上通过。

1.公司章程是设⽴公司的必备⽂件，是关于公司组织结

构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据，也是

股东⾃治意思规则的载体。公司享有章程的⾃治权，公司制

定的章程对公司、股东和董事、监事、⾼级管理⼈员均具有

法律上的约束⼒。

2.公司章程既有对公司基本事实的确认和记载，也有股

东之间根据法律授权或提⽰⽽设⽴的内部规则，公司章程应

当保证这些记载事项合法、真实、准确、符合法律规定，违

反法律、⾏政法规强制性规定的章程内容⽆效。

第⼆篇·管理架构篇

-25 -

第⼆篇·管理架构篇

王某系博益⼯贸有限责任公司（化名，以下简称博益公

司）股东之⼀及法定代表⼈、执⾏董事，典丰⼯贸公司（化

名，以下简称典丰公司）系博益公司⼯商登记的股东之⼀。

王某作为执⾏董事⾏使召集权，于2017年3⽉27⽇向博益公司

三个股东分别发出《召开临时股东会的通知》，并召开了临

时股东会会议，但典丰公司没有派⼈出席临时股东会。同

时，典丰公司虚构了博益公司股东会会议，并形成《临时股

东会决议》，通过了博益公司章程修正案。王某得知后，诉

请确认典丰公司以博益公司名义作出的《临时股东会决议》

和章程修正案不成⽴。

典丰公司以博益公司名义作出的《临时股东会决议》和

章程修正案不成⽴。

第⼀，我国公司法规定，有限责任公司不设董事会的，

股东会会议由执⾏董事召集和主持。本案中在王某已经依法

履⾏召集职责的情况下，依据公司法及公司章程，典丰公司

并不享有临时股东会的召集权，召集程序不符合法律规定。

-26 -

第⼆篇·管理架构篇

第⼆，公司修改章程应当按公司法相关规定召开股东

会，并经代表三分之⼆以上表决权的股东通过。典丰公司的

现有证据不⾜以认定其实际召开了股东会，因此该《临时股

东会决议》属于公司未召开会议的法定不成⽴情形，其通过

的章程修正案未成⽴。

《中华⼈民共和国公司法》第9条：公司的经营范围由公

司章程规定。公司可以修改公司章程，变更经营范围。

公司的经营范围中属于法律、⾏政法规规定须经批准的

项⽬，应当依法经过批准。

《中华⼈民共和国公司法》第34条：公司登记事项发⽣

变更的，应当依法办理变更登记。

公司登记事项未经登记或者未经变更登记，不得对抗善

意相对⼈。

《中华⼈民共和国公司法》第66条第3款：股东会作出修

改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合

并、分⽴、解散或者变更公司形式的决议，应当经代表三分

之⼆以上表决权的股东通过。

《中华⼈民共和国公司法》第116条第3款：股东会作出

修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合

并、分⽴、解散或者变更公司形式的决议，应当经出席会议

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第⼆篇·管理架构篇

的股东所持表决权的三分之⼆以上通过。

修改公司章程应当遵循以下法定程序：

（⼀）提出章程修改草案；

（⼆）召开股东会，股东会对拟修改的章程条款进⾏表

决，有限责任公司须经代表全体股东三分之⼆以上的表决权

通过，股份有限公司须经出席会议的股东所持表决权的三分

之⼆以上通过；

（三）若拟修改的章程内容涉及需要审批、登记等事项

的，应当报主管机关批准或核准；拟修改内容需要公告的，

依法公告；

（四）公司章程的修改涉及公司股东的变更、股权⽐

例、经营范围、经营期限，应当依法向公司登记机关办理变

更登记，否则应承担由此产⽣的法律责任。

-28 -

第⼆篇·管理架构篇

任某、喻某系某机动车检测服务公司股东，⼆⼈分别占

股10%和90%，其中任某为公司执⾏董事及法定代表⼈，喻某

为公司监事。后经喻某提议，公司召开临时股东⼤会形成决

议，决定将公司执⾏董事、法定代表⼈由任某变更为喻某，

公司公章、营业执照由喻某保管。但任某和公司⼀直未按照

股东会决议办理变更登记，引起诉讼。

⼀、由机动车检测服务公司、任某在判决⽣效后⼗⽇内

到市场监管局办理关于公司执⾏董事、法定代表⼈由任某变

更为喻某的登记⼿续；

⼆、任某在本判决⽣效后⽴即返还公章、营业执照副

本、批准证书给机动车检测服务公司。

法院经审理认为，喻某系机动车检测服务公司代表⼗分

之⼀以上表决权的股东和监事，在执⾏董事不召集股东会的

情况下，可以提议召开临时股东会议，所形成的有效决议对

全体股东具有效⼒。现喻某要求机动车检测服务公司、任某

根据股东会决议，办理变更登记⼿续，移交公司公章和营业

执照，应予⽀持。

-29 -

第⼆篇·管理架构篇

《中华⼈民共和国公司法》第62条：股东会会议分为定

期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时

召开。代表⼗分之⼀以上表决权的股东、三分之⼀以上的董

事或者监事会提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

1.股东会会议召集形式有定期会议和临时会议两种。公

司股东会⼀般应由董事会或者执⾏董事召集，但如果董事会

或者执⾏董事不能履⾏或者不履⾏召集股东会会议职责的，

代表⼗分之⼀以上的表决权的股东、三分之⼀以上的董事、

监事会或者不设监事会的公司的监事均有权提议召开临时会

议。

2.有相应表决权的股东依法召集和主持的股东会所形成

的决议，对其他股东和公司具有法律效⼒，应受法律保护。

-30 -

第⼆篇·管理架构篇

民业公司（化名）成⽴时注册资本为1800万元，股东有

赵某、⾼某、李某三⼈，认缴出资额分别为1260万元、270万

元、270万元，占注册资本⽐例分别为70%、15%、15%。公

司成⽴⼀年后注册资本增加为4000万元，股东分别为赵某、

⾼某、李某、东⽅浩信公司（化名），认缴出资额分别为

1260万元、270万元、270万元、2200万元。公司成⽴两年后

民业公司股东变更为赵某、⾼某、东⽅浩信公司，认缴出资

额分别为1530万元、270万元、2200万元，占注册资本⽐例分

别为38.25%、6.75%、55%。

后东⽅浩信公司、⾼某提前⼆⼗⽇通过特快专递⽅式向

赵某发出召开股东会通知⼀份，通知载明：“民业公司召开股

东⼤会，选举公司新的法定代表⼈，请准时参加”。东⽅浩信

公司、⾼某召开股东会，徐某参加了会议，股东会于当⽇作

出如下决议：免去赵某执⾏董事职务，不再担任法定代表

⼈，选举徐某为执⾏董事，担任法定代表⼈。民业公司章程

第⼗三条规定：“代表⼗分之⼀以上表决权的股东、监事可提

议召开临时股东会。”第⼗六条规定：“股东按照出资⽐例⾏

使表决权。股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册

资本的决议，以及公司合并、分⽴、解散或者变更公司形式

-31 -

第⼆篇·管理架构篇

的决议，必须经代表三分之⼆表决权的股东通过。”第⼆⼗⼆

条规定：“执⾏董事为公司的法定代表⼈。”赵某认为股东会

决议在召集程序、表决⽅式上违反法律和公司章程规定，故

向法院起诉，请求撤销该股东会决议。

驳回赵某的诉讼请求。

第⼀，公司法和民业公司章程均规定，股东会会议由股

东按出资⽐例⾏使表决权，应当认为表决权属于股东共益

权，原则上不应当受到是否实缴出资的限制，在公司章程没

有特殊规定的情况下，应当以股东认缴出资⽐例⽽⾮实缴出

资⽐例作为表决权⾏使的依据。本案中民业公司的表决⽅式

符合公司法和章程的规定。

第⼆，根据公司法规定，只有对公司经营造成特别重⼤

影响的事项才需要经代表三分之⼆以上表决权的股东通过。

虽然根据公司法第66条的规定，修改公司章程必须经代表三

分之⼆以上表决权的股东通过，但本案中法定代表⼈的变更

对于公司章程来说，仅是⼀种记载⽅⾯的修改，属于形式记

载事项的修改，仅需代表过半数表决权的股东通过即可。

综上，东⽅浩信公司、⾼某作为民业公司股东有权召集

股东会，其在规定时间内通知了股东赵某，且享有过半数的

表决权，表决⽅式符合公司法及公司章程的规定，赵某请求

-32 -

第⼆篇·管理架构篇

撤销股东会决议不符合法律规定，法院对此不予⽀持。

《中华⼈民共和国公司法》第66条：股东会的议事⽅式

和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

股东会作出决议，应当经代表过半数表决权的股东通

过。

股东会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决

议，以及公司合并、分⽴、解散或者变更公司形式的决议，

应当经代表三分之⼆以上表决权的股东通过。

《全国法院民商事审判⼯作会议纪要》第7条：股东认缴

的出资未届履⾏期限，对未缴纳部分的出资是否享有以及如

何⾏使表决权等问题，应当根据公司章程来确定。公司章程

没有规定的，应当按照认缴出资的⽐例确定。如果股东

（⼤）会作出不按认缴出资⽐例⽽按实际出资⽐例或者其他

标准确定表决权的决议，股东请求确认决议⽆效的，⼈民法

院应当审查该决议是否符合修改公司章程所要求的表决程

序，即必须经代表三分之⼆以上表决权的股东通过。符合

的，⼈民法院不予⽀持；反之，则依法予以⽀持。

1.股东的表决权与分红权、增资权不同，表决权是股东

对公司经营的重要事项进⾏集体决策的权利，如果按照实缴

出资⽐例作为表决权⾏使标准，在认缴制下相当于剥夺了出

-33 -

第⼆篇·管理架构篇

资尚未到期股东享有的部分股东权利，有违公平合理原则。

因此，在法律和公司章程并未对出资⽐例是认缴⽐例还是实

缴⽐例作出明确规定的情况下，应当认定为按出资认缴⽐例

⾏使表决权。

2 .股东应当谨慎⾏使股东权利，不得滥⽤。司法实践

中，法院会根据权利⾏使的对象、⽬的、时间、⽅式、造成

当事⼈之间利益失衡的程度等因素作出认定。若股东以损害

国家利益、社会公共利益、他⼈合法权益为主要⽬的⾏使⾃

⾝权利，通常会被认定为权利滥⽤。

3.若基于特定的商业安排，股东之间需要设置⼀些特别

约定的条款，建议相关“特殊约定”都能在公司章程中得以细

化，通过⽂字形式，将彼此之间的规则明确化。这样既能起

到稳固各股东⼼理预期的作⽤，也能⼤⼤降低在经营过程中

出现分歧的可能。

-34 -

第⼆篇·管理架构篇

李某系佳动⼒公司（化名）的股东并担任总经理。公司

股权结构为：葛某持股40%，李某持股46%，王某持股14%。

三位股东共同组成董事会，由葛某担任董事长，另两⼈为董

事。公司章程规定：董事会⾏使包括聘任或者解聘公司经理

等职权；董事会须由三分之⼆以上的董事出席⽅才有效；董

事会对所议事项作出的决定应由占全体股东三分之⼆以上的

董事表决通过⽅才有效。后佳动⼒公司董事长葛某召集并主

持董事会，三位董事均出席，会议形成了“鉴于总经理李某不

经董事会同意私⾃动⽤公司资⾦在⼆级市场炒股，造成巨⼤

损失，现免去其总经理职务，即⽇⽣效”等内容的决议。该决

议由葛某、王某及监事签名，李某未在该决议上签名。现李

某诉称：佳动⼒公司免除其总经理职务的决议所依据的事实

和理由不成⽴，且董事会的召集程序、表决⽅式及决议内容

均违反了公司法的规定，请求法院依法撤销该董事会决议。

驳回李某的诉讼请求。

根据公司法相关规定，董事会决议可撤销的事由包括：

会议召集程序、表决⽅式违反法律、⾏政类法规或者公司章

程，或者决议内容违反公司章程。

-35 -

第⼆篇·管理架构篇

本案中，从召集程序看，佳动⼒公司召开的董事会由董

事长葛某召集，三位董事均出席董事会，召集程序未违反法

律、⾏政法规或公司章程的规定。从表决⽅式看，根据公司

章程规定，对所议事项作出的决定应由占全体股东三分之⼆

以上的董事表决通过⽅才有效，上述董事会决议由三位股东

（兼董事）中的两名表决通过，故在表决⽅式上未违反法

律、⾏政法规或公司章程的规定。从决议内容看，佳动⼒公

司章程中未对董事会解聘公司经理的职权作出限制，并未规

定董事会解聘公司经理必须要有⼀定原因，该章程内容未违

反公司法的强制性规定，应认定有效，因此公司董事会可以

⾏使公司章程赋予的权⼒作出解聘公司经理的决定。董事会

决议内容中“总经理李某不经董事会同意私⾃动⽤公司资⾦在

⼆级市场炒股，造成巨⼤损失”的陈述，仅是董事会解聘李某

总经理职务的原因，⽽解聘总经理职务的决议内容本⾝并不

违反公司章程。

《中华⼈民共和国公司法》第67条第2款第（⼋）项：董

事会⾏使下列职权：决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事

项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务

负责⼈及其报酬事项。

《中华⼈民共和国公司法》第73条第1款和第2款：董事

会的议事⽅式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程

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第⼆篇·管理架构篇

规定。

董事会会议应当有过半数的董事出席⽅可举⾏。董事会

作出决议，应当经全体董事的过半数通过。

1.若公司章程未进⾏特殊规定，董事会解聘经理职务系

“⽆因”解聘，是董事会的法定职权，是董事会对公司经营管

理的体现。

2.公司法对公司决议的撤销事由进⾏了有限列举，即会

议召集程序、表决⽅式是否违反法律、⾏政法规或者公司章

程，以及决议内容是否违反公司章程。在不存在前述事由的

情况下，作出决议所依据的事实和理由是否充分、成⽴，均

不是司法的审查范畴，不能构成公司决议被撤销的依据。由

于公司法规定了董事会有权解聘公司经理，且未对解聘经理

的事由作出限制性规定，因此，在公司章程没有特别规定解

聘事由的情况下，董事会在履⾏了召集、表决程序之后，⽆

论出于何种理由解聘经理，均不会导致该决议被撤销。

-37 -

第⼆篇·管理架构篇

陈某系泰安纺织有限责任公司（化名，以下简称泰安公

司）的法定代表⼈、董事长，登记股东为陈某占股30%，晟

兴公司（化名）占股70%。晟兴公司以股东⾝份召开泰安公

司临时股东会，并作出股东会决议，更换法定代表⼈、董事

长为郑某。郑某⾃2019年起有未清偿债务100余万元被列⼊失

信被执⾏⼈名单、并被限制⾼消费，据此，陈某认为，郑某

不符合担任法定代表⼈、董事长的任职资格，遂向⼈民法院

起诉，请求法院确认选举郑某为新的法定代表⼈、董事长的

决议⽆效。

确认泰安公司股东会决议作出的选举郑某为公司新的法

定代表⼈、董事长的决议⽆效。

我国公司法规定，个⼈因所负数额较⼤债务到期未清偿

被⼈民法院列为失信被执⾏⼈的不得担任公司的⾼级管理⼈

员。公司⾼级管理⼈员包括公司的经理、副经理等，⽽公司

的法定代表⼈可依照公司章程的约定，由代表公司执⾏公司

事务的董事或者经理担任，因此法定代表⼈也属于公司⾼级

管理⼈员。进⼀步⽽⾔，个⼈因所负数额较⼤债务到期未清

偿被⼈民法院列为失信被执⾏⼈的也不得担任法定代表⼈。

-38 -

第⼆篇·管理架构篇

本案中，郑某负有较⼤数额的债务，且因到期未清偿⽽

被⼈民法院列为失信被执⾏⼈，不具有担任公司法定代表⼈

的资格，相应的股东会决议因违反公司法规定⽽⽆效。

《中华⼈民共和国公司法》第178条：有下列情形之⼀

的，不得担任公司的董事、监事、⾼级管理⼈员：

（⼀）⽆民事⾏为能⼒或者限制民事⾏为能⼒；

（⼆）因贪污、贿赂、侵占财产、挪⽤财产或者破坏社

会主义市场经济秩序，被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治

权利，执⾏期满未逾五年，被宣告缓刑的，⾃缓刑考验期满

之⽇起未逾⼆年；

（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者⼚长、经

理，对该公司、企业的破产负有个⼈责任的，⾃该公司、企

业破产清算完结之⽇起未逾三年；

（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、

企业的法定代表⼈，并负有个⼈责任的，⾃该公司、企业被

吊销营业执照、责令关闭之⽇起未逾三年；

（五）个⼈因所负数额较⼤债务到期未清偿被⼈民法院

列为失信被执⾏⼈。

违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任⾼级管理

⼈员的，该选举、委派或者聘任⽆效。

董事、监事、⾼级管理⼈员在任职期间出现本条第⼀款

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第⼆篇·管理架构篇

所列情形的，公司应当解除其职务。

原公司法第146条第5款只限定了“个⼈所负数额较⼤的债

务到期未清偿”的不得担任公司的董事、监事、⾼级管理⼈

员，但并未对“数额较⼤”作出明确界定，由此司法事务中法

院⽆法仅凭⽋债数额确定当事⼈是否为法定代表⼈的合适主

体，造成法院判决的不确定性。新修订的公司法新增了“被⼈

民法院列为失信被执⾏⼈”的限制条件，在因负债数额较⼤到

期未清偿且被法院列为失信被执⾏⼈的条件下，当事⼈依法

丧失法定代表⼈资格。公司的法定代表⼈在任职期间被法院

列为失信被执⾏⼈的，应当向登记机关申请变更登记。

-40 -

第⼆篇·管理架构篇

卓领建材公司（化名，以下简称卓领公司）股东有张某

和李某两⼈，张某为法定代表⼈，持股⽐例为60%，李某持

股⽐例为40%。卓领公司章程规定，公司对外担保应由股东

会决议，且应当经过三分之⼆以上有表决权的股东通过。后

荣森⽊业公司（化名，以下简称荣森公司）向某银⾏贷款

200万元，约定每⽉20⽇结息，⼀年到期还本。张某擅⾃代表

卓领公司与该银⾏签订了《最⾼额保证合同》，约定卓领公

司对上述债务提供连带责任保证。后因荣森公司未偿还债

务，银⾏诉⾄法院，请求荣森公司归还尚未偿还的本⾦及利

息、卓领公司对上述债务承担保证责任。

卓领公司与银⾏签订的《最⾼额保证合同》⽆效。

担保⾏为不是法定代表⼈所能单独决定的事项，⽽必须

以公司股东会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和

来源。法定代表⼈未经授权擅⾃为他⼈提供担保的，构成越

权代表，应当根据订⽴合同时债权⼈是否善意判断合同效

⼒。

本案中，卓领公司同意担保的股东会决议仅有股东张某

⼀⼈签字，⽽张某出资⽐例为60%，该表决结果未达到公司

-41 -

第⼆篇·管理架构篇

章程规定的通过⽐例，因此该决议不成⽴。银⾏在签订合同

时应当知晓我国法律对于公司对外担保的相关规定，应当审

查卓领公司章程的相关规定⽽未尽到必要的审查义务，不构

成善意，因此保证合同⽆效。

《中华⼈民共和国公司法》第15条：公司向其他企业投

资或者为他⼈提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或

者股东会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资

或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制⼈提供担保的，应当经股

东会决议。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制⼈⽀配的股

东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的

其他股东所持表决权的过半数通过。

1.公司应当根据实际情况和经营需要在章程明确法定代

表⼈的职权范围，如有需要可对外进⾏公⽰，既约束法定代

表⼈的履职⾏为，防⽌滥⽤或者越权损害公司的利益，也可

以让相对⼈了解法定代表⼈的代表权限，避免因为误解⽽导

致的纠纷。

2.同时建议公司与法定代表⼈内部约定因其越权签订合

同给公司造成损失的赔偿责任标准，⼀⽅⾯可以起到警⽰作

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第⼆篇·管理架构篇

⽤，另⼀⽅⾯如需追偿时亦有标准可供执⾏。

3 .在司法实践中，存在以下情形的，即便没有公司决

议，也会认定该担保符合公司的真实意思，从⽽认定担保有

效：⼀是公司是以为他⼈提供担保为主营业务的担保公司，

或者是开展独⽴保函业务的银⾏和⾮银⾏⾦融机构；⼆是公

司与主债务⼈之间存在着相互担保等商业合作关系；三是公

司为其直接或间接控制的公司开展经营活动向债权⼈提供担

保；四是担保合同系由单独或者共同持有公司三分之⼆以上

有表决权的股东签字同意。

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第⼆篇·管理架构篇

交⾏扬中⽀⾏主持⼯作的副⾏长戴某向案外⼈陈某出具

借条，借条主要内容为：今借到郭某⼈民币4720万元整，请

将此款转到中电变压器公司账户上，再将此款转到绿洲公司

账户上，借款于⼀年后归还。具借⼈：交⾏扬中⽀⾏并加盖

了公章，戴某在该借条上进⾏了签名。交⾏扬中⽀⾏印章系

戴某持有，盖印章地点为交⾏扬中⽀⾏戴某办公室。郭某陈

述，其与戴某不熟悉，该借款由陈某介绍并委托其操作。借

条签订后，郭某从其个⼈银⾏卡中将4720万元借款付⾄中电

变压器公司账户，后转⾄绿洲公司，⽤于偿还交⾏扬中⽀⾏

的到期债务。还款期届满后，借款⼈未如期还款，郭某遂将

戴某及交⾏扬中⽀⾏诉⾄法院，要求承担还款责任。

由交⾏扬中⽀⾏偿还郭某⼈民币4720万元的借款。

公司的法定代表⼈有权代表公司在合同上签字并加盖公

章，即使其以公司名义对外签订合同时加盖的公章为其私

刻，但如果没有证据证明合同相对⽅存在故意或者重⼤过失

的，公司仍应对其⾏为承担法律后果。

本案中，戴某在签订案涉借款合同时系交⾏扬中⽀⾏的

实际负责⼈，有权代表交⾏扬中⽀⾏在借款合同上签字并加

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