第⼆篇·管理架构篇

盖公章。戴某在借条上签字后写明“交⾏扬中⽀⾏”并加盖交

⾏扬中⽀⾏的公章，显然是以交⾏扬中⽀⾏名义签订借款合

同，其⾏为明确表⽰代表交⾏扬中⽀⾏进⾏借款，因此案涉

借款合同借款⼈应为交⾏扬中⽀⾏。案涉借款合同系⼯作时

间在戴某办公室所签，郭某有充分理由相信戴某是代表交⾏

扬中⽀⾏进⾏借款，郭某此等信赖符合常⼈理性判断，相关

信赖利益应予保护，因此交⾏扬中⽀⾏亦应为案涉借款承担

还款责任。

《中华⼈民共和国民法典》第61条：依照法律或者法⼈

章程的规定，代表法⼈从事民事活动的负责⼈，为法⼈的法

定代表⼈。

法定代表⼈以法⼈名义从事的民事活动，其法律后果由

法⼈承受。

法⼈章程或者法⼈权⼒机构对法定代表⼈代表权的限

制，不得对抗善意相对⼈。

《中华⼈民共和国民法典》第504条：法⼈的法定代表⼈

或者⾮法⼈组织的负责⼈超越权限订⽴的合同，除相对⼈知

道或者应当知道其超越权限外，该代表⾏为有效，订⽴的合

同对法⼈或者⾮法⼈组织发⽣效⼒。

《中华⼈民共和国公司法》第11条：法定代表⼈以公司

名义从事的民事活动，其法律后果由公司承受。

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第⼆篇·管理架构篇

公司章程或者股东会对法定代表⼈职权的限制，不得对

抗善意相对⼈。

法定代表⼈因执⾏职务造成他⼈损害的，由公司承担民

事责任。公司承担民事责任后，依照法律或者公司章程的规

定，可以向有过错的法定代表⼈追偿。

我国公司法规定，法定代表⼈以公司名义从事的民事类

活动，其法律后果由公司承受。公司章程或者股东会对法定

代表⼈职权的限制，不得对抗善意相对⼈。据此，公司的法

定代表⼈有权代表公司在合同上签字并加盖公章，法定代表

⼈对外以法⼈名义进⾏民事类活动时是代表关系，且其代表

职权来⾃法律的明确授权，不需要有法⼈的授权委托书，法

定代表⼈对外的职务⾏为即为法⼈⾏为，其后果由法⼈承

担。

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第⼆篇·管理架构篇

2015年期间，王某两次以现⾦形式分别向奥赛公司（化

名）出借资⾦5万元、9.5万元。王某向公司法定代表⼈贾某催

要，贾某于2016年12⽉28⽇向王某出具借据⼀份，内容为：

“兹有借款⼈奥赛公司，法定代表⼈贾某（⾝份证号：×××

×），于今⽇向王某借现⾦145000元（⼤写壹拾肆万伍仟

元）进⾏资⾦周转，本⼈承诺于2017年7⽉31⽇前必须归还本

⾦及清偿利息，并愿意以我名下所有财产及奥赛公司所有资

产及该公司作为抵押物。借款⼈盖章：奥赛公司 ⽇期：

2016年12⽉28⽇ 法定代表⼈签字：贾某（指印）”王某要求公

司与贾某共同还款，贾某⼀直拖延，王某遂诉⾄法院。

由奥赛公司与贾某共同向王某偿还借款1 4 5 0 0 0元及利

息。

本案争议焦点系贾某是否应返还原告借款并承担⽀付利

息的责任。

⾸先，合法的借贷关系应受法律保护。奥赛公司向原告

王某借款，双⽅之间的民间借贷法律关系依法成⽴，法院应

予以确认。

其次，贾某是否应承担偿还借款责任。根据我国法律相

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第⼆篇·管理架构篇

关规定，法定代表⼈以个⼈名义与出借⼈订⽴民间借贷合

同，所借款项⽤于单位⽣产经营的，出借⼈可以请求单位与

个⼈共同承担责任。贾某系奥赛公司法定代表⼈，且借据加

盖有公司印章，故王某要求贾某、奥赛公司承担还款责任符

合法律规定。

《最⾼⼈民法院关于审理民间借贷案件适⽤法律若⼲问

题的规定》第22条：法⼈的法定代表⼈或者⾮法⼈组织的负

责⼈以单位名义与出借⼈签订民间借贷合同，有证据证明所

借款项系法定代表⼈或者负责⼈个⼈使⽤，出借⼈请求将法

定代表⼈或者负责⼈列为共同被告或者第三⼈的，⼈民法院

应予准许。

法⼈的法定代表⼈或者⾮法⼈组织的负责⼈以个⼈名义

与出借⼈订⽴民间借贷合同，所借款项⽤于单位⽣产经营，

出借⼈请求单位与个⼈共同承担责任的，⼈民法院应予⽀

持。

企业的法定代表⼈在民事活动中具有双重⾝份，其所实

施的⾏为可能属于职务⾏为，也可能是个⼈⾏为，具体到民

间借贷中，其双重⾝份表现为：⼀是作为⾃然⼈借贷，⼆是

代表单位借贷。

法定代表⼈以个⼈名义对外负债时，即使该⾏为是职务

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第⼆篇·管理架构篇

⾏为，所借款项是“公⽤”⽽⾮“私⽤”，法定代表⼈仍应作为

合同⼀⽅，其对于债权⼈的责任不能免除，应当同单位共同

承担还款责任。因此为了保护法定代表⼈的利益，避免让其

单独承担还款责任，可以在借款合同中明确约定所借款项⽤

于单位⽣产经营，要求单位在借款合同上加盖公章，同时将

所借款项直接⽀付到单位账户，使借款充分体现“单位意

志”。

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第⼆篇·管理架构篇

刘某⼊职⼀家初创公司后从事⾏政类⼯作。公司运营⼀

段时间后，股东王某、李某共同找到刘某，希望他能担任公

司“挂名”法定代表⼈及执⾏董事，并在⼯资之外给予⼀定酬

劳。随后双⽅签订协议书，约定刘某为公司执⾏董事，公司

运营管理仍由股东负责，同年7⽉又签订挂名法定代表⼈协议

书，聘请刘某担任公司法定代表⼈。然⽽，登记事项变更没

多久，公司因经营问题被多家供货商起诉。刘某提出离职并

要求变更⼯商登记，但公司仅同意其离职并拒绝变更⼯商登

记。随后公司停业，但刘某仍因“挂名”法定代表⼈⾝份需多

次出庭应诉、接受公安机关传唤等。⽆奈之下，刘某将该公

司及股东王某、李某起诉⾄法院，要求涤除其作为法定代表

⼈及执⾏董事的登记事项。

判决由公司及股东王某、李某在10⽇内向市场监管机构

办理涤除刘某作为该公司法定代表⼈及执⾏董事的登记事

项。

挂名者在不实际参加公司经营管理活动的情况下，将不

能担任公司的法定代表⼈。法定代表⼈不具备对内管理公

司、对外代表公司的基本能⼒和实质条件的，其与所代表的

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第⼆篇·管理架构篇

公司便不存在实质性关联。

本案中，刘某既⾮公司股东，亦⾮公司实际控制⼈，⽽

仅系公司名义上的法定代表⼈，对公司经营管理并⽆决策权

限，不具备对内管理公司的基本能⼒。同时，公司已停业，

刘某与股东协商法定代表⼈变更事项⽆果，⽆法通过公司⾃

治途径进⾏救济。⽆论从公司内部管理和外部交易安全需

求，还是从保护公司本⾝及公司债权⼈利益考虑，刘某继续

担任法定代表⼈均不适宜。最终，法院依法判决涤除刘某作

为该公司法定代表⼈及执⾏董事的登记事项。

《中华⼈民共和国公司法》第10条：公司的法定代表⼈

按照公司章程的规定，由代表公司执⾏公司事务的董事或者

经理担任。

担任法定代表⼈的董事或者经理辞任的，视为同时辞去

法定代表⼈。

法定代表⼈辞任的，公司应当在法定代表⼈辞任之⽇起

三⼗⽇内确定新的法定代表⼈。

⼀⽅⾯，公司应审慎选任法定代表⼈。挂名法定代表⼈

意味着公司需要承担其以公司名义对外借款、抵押等带来的

⾏为后果，因此公司及实际控制⼈应尽量避免找⼈挂名作为

法定代表⼈，或者⾄少应在公司章程中明确法定代表⼈的选

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第⼆篇·管理架构篇

任、辞任、变更的条件和规则，以便公司在必要之时解除其

职务和⾝份。

另⼀⽅⾯，⾮公司实际管理者应避免担任挂名法定代表

⼈。担任公司法定代表⼈意味着其需要承担因公司经营问题

可能带来的征信受损、限制⾼消费、限制出境、罚款、拘留

甚⾄追究刑事类责任等诸多风险。故⼀定要增强权利意识和

法律意识，避免因“挂名”承担本不属于⾃⼰的责任。

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第⼆篇·管理架构篇

鑫波⾷品有限公司（化名，以下简称鑫波公司）系⼀家

外商投资企业，主营加⼯、销售⾁制品等。2011年初，鑫波

公司聘请宋某涛担任总经理，负责鑫波公司的经营管理。鑫

波公司章程规定，公司⾼级管理⼈员不得参与其他经济组织

对本公司的商业竞争⾏为。2012年6⽉，宋某涛与其⽗亲宋某

根、案外⼈樊某共同投资设⽴了申根贸易有限公司（化名，

以下简称申根公司），申根公司的经营范围包括了⾷品⾏业

（⾹肠、⽕腿等⾁产品），与鑫波公司经营范围相同，并在

其1号⽹点中销售鑫波公司⽣产的⾹肠制品。2013年10⽉，鑫

波公司因宋某涛严重违反公司法和公司章程规定，依法解除

其总经理职务，并诉⾄法院请求判令宋某涛在职期间从申根

公司取得的收⼊⼈民币20万元（暂估）归鑫波公司所有。

宋某涛在鑫波公司任职期间从申根公司取得的收⼊⼈民

币20万元归鑫波公司所有。

董事、监事、⾼级管理⼈员对公司的忠实勤勉义务，核

⼼是解决董事、监事、⾼级管理⼈员与公司的利益冲突，实

现公司与个⼈之间的利益平衡。

若董监⾼利⽤职务便利为⾃⼰或者他⼈谋取属于公司的

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第⼆篇·管理架构篇

商业机会，⾃营或者为他⼈经营与所任职公司同类业务的，

给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

本案中，宋某涛受聘担任鑫波公司总经理，全权负责加

⼯、销售⾹肠⾁制品等公司业务。然⽽其在任职期间，另⾏

与其⽗亲宋某根及案外⼈樊某共同设⽴了申根公司。申根公

司的经营范围包括销售⾹肠、⽕腿等⾁制品，且实际在1号店

⽹店中⼤量销售了鑫波公司⽣产的⾹肠类制品，并从中获

利，其⾏为已经违反了对公司的忠实义务和勤勉义务。

《中华⼈民共和国公司法》第186条：董事、监事、⾼级

管理⼈员违反本法第⼀百⼋⼗⼀条⾄第⼀百⼋⼗四条规定所

得的收⼊应当归公司所有。

《中华⼈民共和国公司法》第181条： 董事、监事、⾼

级管理⼈员不得有下列⾏为：

（⼀）侵占公司财产、挪⽤公司资⾦；

（⼆）将公司资⾦以其个⼈名义或者以其他个⼈名义开

⽴账户存储；

（三）利⽤职权贿赂或者收受其他⾮法收⼊；

（四）接受他⼈与公司交易的佣⾦归为⼰有；

（五）擅⾃披露公司秘密；

（六）违反对公司忠实义务的其他⾏为。

《中华⼈民共和国公司法》第182条：董事、监事、⾼级

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第⼆篇·管理架构篇

管理⼈员，直接或者间接与本公司订⽴合同或者进⾏交易，

应当就与订⽴合同或者进⾏交易有关的事项向董事会或者股

东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议

通过。

董事、监事、⾼级管理⼈员的近亲属，董事、监事、⾼

级管理⼈员或者其近亲属直接或者间接控制的企业，以及与

董事、监事、⾼级管理⼈员有其他关联关系的关联⼈，与公

司订⽴合同或者进⾏交易，适⽤前款规定。

《中华⼈民共和国公司法》第183条：董事、监事、⾼级

管理⼈员，不得利⽤职务便利为⾃⼰或者他⼈谋取属于公司

的商业机会。但是，有下列情形之⼀的除外：

（⼀）向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规

定经董事会或者股东会决议通过；

（⼆）根据法律、⾏政法规或者公司章程的规定，公司

不能利⽤该商业机会。

《中华⼈民共和国公司法》第184条：董事、监事、⾼级

管理⼈员未向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规

定经董事会或者股东会决议通过，不得⾃营或者为他⼈经营

与其任职公司同类的业务。

1.对民营企业董事、监事、⾼级管理⼈员违反勤勉忠实义

务的“竞业禁⽌”⾏为，依公司法规定应承担民事赔偿责任。

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第⼆篇·管理架构篇

2.民营企业的董监⾼应当积极采取措施避免⾃⾝利益与

公司利益冲突，不得在履⾏职责时掺杂个⼈私利或为第三⼈

谋取⾮法利益，不得侵占公司的财产。在参与公司经营管理

过程中应当善意、真诚地为实现公司的商业利益⽽做出决

策，为公司的最⼤利益尽到管理者通常应有的合理注意。

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第⼆篇·管理架构篇

衡皓集团（化名）是民营企业，黄某曾任集团所属某投

资公司董事、总经理，该公司后来并⼊衡皓集团。黄某因⼯

作努⼒业绩出⾊成为集团公司持股股东并担任衡皓集团董

事、副总经理。任职期间，黄某利⽤其负责项⽬招商⼯作、

提前知晓项⽬信息及审核⼯程变更、⼯程款拨付的职务便

利，采取挂靠其他公司的⽅式，单独或伙同他⼈出资承揽经

营与其任职公司相关的⼯程项⽬14个，获取⾮法利润2.3亿余

元，被检察机关以⾮法经营同类营业罪起诉⾄法院。

黄某构成⾮法经营同类营业罪。

在审查是否属于同类营业时，应采⽤实质审查标准。“同

类营业”不等于“同样营业”，亦不以营业执照标⽰的范围为

限，重点在于是否剥夺了本公司的交易机会，损害了公司的

机会利益。

本案中，黄某利⽤职务便利，排除其他竞争企业承揽所

任职公司的⼯程项⽬，由⾃⼰挂靠的公司施⼯，在⼯程款⽐

价、施⼯质量和资质选择等⽅⾯剥夺了任职公司的选择权，

仍属于⼴义上的“同类营业”，⾏为的后果最终妨害了公司企

业的管理秩序，构成⾮法经营同类营业罪。

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第⼆篇·管理架构篇

《中华⼈民共和国刑法》165条：国有公司、企业的董

事、监事、⾼级管理⼈员，利⽤职务便利，⾃⼰经营或者为

他⼈经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取⾮法利

益，数额巨⼤的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者

单处罚⾦;数额特别巨⼤的，处三年以上七年以下有期徒刑，

并处罚⾦。

其他公司、企业的董事、监事、⾼级管理⼈员违反法

律、⾏政法规规定，实施前款⾏为，致使公司、企业利益遭

受重⼤损失的，依照前款的规定处罚。

在2 0 2 4年3⽉1⽇ 《 中 华 ⼈ 民 共 和 国 刑 法 修 正 案 （ ⼗

⼆）》实施之前，对民营企业董事、监事、⾼级管理⼈员违

反勤勉忠实义务的“竞业禁⽌”⾏为，⼀般只能追究其民事法

律责任，⽽现在却可以追究其刑事责任。即民营企业的董

事、监事、⾼级管理⼈员利⽤职务便利，为⾃⼰经营或者为

他⼈经营与其所任职公司、企业经营同类的营业谋取⾮法利

益，侵害企业及股东、出资⼈的财产权益，侵害公司管理制

度的将会涉嫌刑事犯罪。

在此背景下，民营企业的董监⾼应当积极采取措施避免

⾃⾝利益与公司利益冲突，不得在履⾏职责时掺杂个⼈私利

或为第三⼈谋取⾮法利益，不得侵占公司的财产。在参与公

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第⼆篇·管理架构篇

司经营管理过程中应当善意、真诚地为实现公司的商业利益

⽽做出决策，为公司的最⼤利益尽到管理者通常应有的合理

注意。

同时，企业应当对董监⾼定期进⾏法律培训，开展警⽰

教育，引导其忠实履⾏职务，维护企业合法权益。加强监督

制约，建⽴多元化监督机制，实⾏上下级监督、同级监督、

部门内部监督、跨部门互相监督等多种监督⽅式，明确惩罚

措施，杜绝⾮法经营同类营业⾏为的发⽣。

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第⼆篇·管理架构篇

刘某某系某贸易公司⼯作⼈员，为解决其⼦就业，安排

成⽴领利资产管理公司（化名，以下简称领利公司），刘某

某与朋友、表弟等出资⼊股该公司，其中刘某某实际占股约

43%，是公司最⼤股东，刘某某之⼦主要负责该公司财务⼯

作。为拓展业务，刘某某安排领利公司出资成⽴了百博公司

（化名），上述两家公司均由刘某某实际控制，且⼯作⼈员

相同。刘某某利⽤职务便利，让其下属公司以210万元的价格

向百博公司采购约4.8万公⽄⼤⽶，经鉴定，所采购的⼤⽶的

市场价格为87万余元，百博公司⾮法获利122万余元，该款项

后被⽤于百博公司购车及⽇常经营等。

刘某某构成⾮法为亲友牟利罪。

刘某某客观上利⽤职务便利侵占公司财物，主观上主要

表现是为亲友牟利的，以⾮法为亲友牟利罪定罪。

本案中，刘某某⾝为领利公司的实际经营管理者，是最

⼤股东和公司获利的直接受益者。成⽴以后领利公司开展的

三次经营活动均是依托刘某某的职权⽽开展，均是低价买⼊

商品转⼿⾼价卖出，并⾮正常的市场交易⾏为，其实质为刘

某某通过职务便利为⾃⼰经营管理的公司牟利。且刘某某成

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第⼆篇·管理架构篇

⽴领利公司是为了解决其⼦的⼯作问题，向百博公司⾼价采

购⼤⽶是“想让家⾥⼈挣钱”，刘某某具有为亲友牟利的主观

意图，构成为亲友⾮法牟利罪。

《中华⼈民共和国刑法》第166条：国有公司、企业、事

业单位的⼯作⼈员，利⽤职务便利，有下列情形之⼀，致使

国家利益遭受重⼤损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，

并处或者单处罚⾦；致使国家利益遭受特别重⼤损失的，处

三年以上七年以下有期徒刑，并处罚⾦：

（⼀）将本单位的盈利业务交由⾃⼰的亲友进⾏经营

的；

（⼆）以明显⾼于市场的价格从⾃⼰的亲友经营管理的

单位采购商品、接受服务或者以明显低于市场的价格向⾃⼰

的亲友经营管理的单位销售商品、提供服务的；

（三）从⾃⼰的亲友经营管理的单位采购、接受不合格

商品、服务的。

其他公司、企业的⼯作⼈员违反法律、⾏政法规规定，

实施前款⾏为，致使公司、企业利益遭受重⼤损失的，依照

前款的规定处罚。

随着2 0 2 4年3⽉1⽇《中华⼈民共和国刑法修正案（⼗

⼆）》的施⾏，本罪的犯罪主体扩⼤⾄了所有民营企业的⼯

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第⼆篇·管理架构篇

作⼈员，因此在企业⽇常经营过程中，理应更加重视对本罪

刑事责任风险的防范。

⼀是完善合规管理。根据企业类型及特点建⽴合适的规

章制度，明确职务及权责，定期开展合规审查、考核评价、

违规调查和问责追究等。针对重点管理岗位、业务流程专门

制定风险防控措施。

⼆是限制关联交易。从诚信履职的要求看，公司、企业

的⼯作⼈员应当尽量避免与亲友发⽣业务往来，否则容易产

⽣“背信经营”的嫌疑。如果确有必要开展业务合作，也应当

更加规范和谨慎。公司⾼管与公司进⾏关联交易，应根据章

程规定经过股东会同意。

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第三篇3·财务、税务管理篇-63 -

第三篇·财务、税务管理篇

原告徐⼯集团⼯程机械股份有限公司（化名，以下简称

徐⼯机械公司）诉称：成都川交⼯贸有限责任公司（化名，

以下简称川交⼯贸公司）拖⽋其货款未付，⽽川交⼯程机械

有限责任公司（化名，以下简称川交机械公司）、瑞路建设

⼯程有限公司（化名，以下简称瑞路公司）与川交⼯贸公司

⼈格混同，三个公司经理均为王某，财务负责⼈均为凌某，

出纳会计均为卢某，⼯商⼿续经办⼈均为张某。此外，三个

公司的管理⼈员存在交叉任职的情形。在公司财务⽅⾯，三

个公司共⽤结算账户。请求判令：川交⼯贸公司⽀付所⽋货

款10916405.71元及利息；川交机械公司、瑞路公司对上述债

务承担连带清偿责任。

江 苏 省 徐 州 市 中 级 ⼈ 民 法 院 于2 0 1 1年4⽉1 0⽇ 作 出

（2009）徐民⼆初字第0065号民事判决：⼀、川交⼯贸公司

于判决⽣效后10⽇内向徐⼯机械公司⽀付货款10511710.71元

及逾期付款利息；⼆、川交机械公司、瑞路公司对川交⼯贸

公司的上述债务承担连带清偿责任。

⼀审宣判后，川交机械公司、瑞路公司提起上诉，江苏

省⾼级⼈民法院于2011年10⽉19⽇作出（2011）苏商终字第

0107号民事判决：驳回上诉，维持原判。

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川交⼯贸公司与川交机械公司、瑞路公司⼈格混同。

⼀是三个公司⼈员混同。三个公司的经理、财务负责

⼈、出纳会计、⼯商⼿续经办⼈均相同，其他管理⼈员亦存

在交叉任职的情形，川交⼯贸公司的⼈事任免存在由川交机

械公司决定的情形。

⼆是三个公司业务混同。三个公司实际经营中均涉及⼯

程机械相关业务，经销过程中存在共⽤销售⼿册、经销协议

的情形；对外进⾏宣传时信息混同。

三是三个公司财务混同。三个公司使⽤共同账户，以王

永礼的签字作为具体⽤款依据，对其中的资⾦及⽀配⽆法证

明已作区分；三个公司与徐⼯机械公司之间的债权债务、业

绩、账务及返利均计算在川交⼯贸公司名下。

因此，三个公司之间表征⼈格的因素（⼈员、业务、财

务等）⾼度混同，导致各⾃财产⽆法区分，已丧失独⽴⼈

格，构成⼈格混同。川交机械公司、瑞路公司应当对川交⼯

贸公司的债务承担连带清偿责任。

《中华⼈民共和国公司法》第3条第1款：公司是企业法

⼈，有独⽴的法⼈财产，享有法⼈财产权。公司以其全部财

产对公司的债务承担责任。

《中华⼈民共和国公司法》第23条第1款：公司股东滥⽤

第三篇·财务、税务管理篇

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公司法⼈独⽴地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公

司债权⼈利益的，应当对公司债务承担连带责任。

公司的独⽴财产是公司独⽴承担责任的物质保证，公司

的独⽴⼈格也突出地表现在财产的独⽴上。当关联公司的财

产⽆法区分，丧失独⽴⼈格时，就丧失了独⽴承担责任的基

础。公司违反独⽴⼈格违背了法⼈制度设⽴的宗旨，违背了

诚实信⽤原则，其⾏为本质和危害结果与公司法第23条第1款

规定的情形相当，关联公司之间⼈格混同，就其中的某⼀公

司的对外债务，其他关联公司均应承担连带清偿责任。

第三篇·财务、税务管理篇

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第三篇·财务、税务管理篇

2012年2⽉⾄2013年4⽉，被告⼈夏某作为瑞丰建材有限

公司（化名，以下简称瑞丰公司）实际经营⼈，为抵扣税

款，在与佳诺⽯油化⼯有限公司（化名，以下简称佳诺公

司）⽆真实货物交易的情况下，与实际欲从佳诺公司购油的

王某、宋某商定，由王某、宋某以瑞丰公司名义向佳诺公司

采购燃料油。为体现公对公转账，王某、宋某将购油款转⾄

瑞丰公司公户，瑞丰公司再将购油款转⾄佳诺公司。后佳诺

公司向瑞丰公司开具增值税专⽤发票，王某、宋某将增值税

专⽤发票交给夏某，夏某⽤于公司抵扣税款，并向王某、宋

某⽀付价税合计3%的开票费，王某、宋某从佳诺公司运⾛燃

料油后销售。夏某通过上述⼿段让他⼈为⾃⼰虚开增值税专

⽤发票13份，虚开发票税额共计31.628178万元，并已认证抵

扣。2019年4⽉，瑞丰公司登记注销。

夏某犯虚开增值税专⽤发票罪，判处有期徒刑⼀年六个

⽉。

瑞丰公司未实际采购柴油，借他⼈采购柴油之机，由王

某、宋某将购油款经瑞丰公司转⾄佳诺公司，佳诺公司向瑞

丰公司开具增值税专⽤发票，佳诺公司⽀付王某、宋某开票

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第三篇·财务、税务管理篇

费。上述过程中，佳诺公司实际销售柴油，有真实货物交

易，但瑞丰公司与王某、宋某或佳诺公司均⽆实际货物交

易，仅以⽀付开票费、虚假⾛账的⽅式⾮法获取佳诺公司开

具的增值税专⽤发票，⽤于抵扣建材公司其他经营活动应缴

纳的销项税款，造成国家税款损失；被告⼈夏某作为瑞丰公

司法定代表⼈，直接联系王某等⼈实施虚开发票⾏为并抵扣

公司税款，其⾏为构成虚开增值税专⽤发票罪。

《中华⼈民共和国刑法》第205条：虚开增值税专⽤发票

或者虚开⽤于骗取出⼜退税、抵扣税款的其他发票的，处三

年以下有期徒刑或者拘役，并处⼆万元以上⼆⼗万元以下罚

⾦；虚开的税款数额较⼤或者有其他严重情节的，处三年以

上⼗年以下有期徒刑，并处五万元以上五⼗万元以下罚⾦；

虚开的税款数额巨⼤或者有其他特别严重情节的，处⼗年以

上有期徒刑或者⽆期徒刑，并处五万元以上五⼗万元以下罚

⾦或者没收财产。

单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚⾦，并对其直接

负责的主管⼈员和其他直接责任⼈员，处三年以下有期徒刑

或者拘役；虚开的税款数额较⼤或者有其他严重情节的，处

三年以上⼗年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨⼤或者有其

他特别严重情节的，处⼗年以上有期徒刑或者⽆期徒刑。

虚开增值税专⽤发票或者虚开⽤于骗取出⼜退税、抵扣

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第三篇·财务、税务管理篇

税款的其他发票，是指有为他⼈虚开、为⾃⼰虚开、让他⼈

为⾃⼰虚开、介绍他⼈虚开⾏为之⼀的。

公司只有在真实交易环节交纳了增值税，才有向国家税

务机关申请抵扣税款的权利，虽有实际经营，但在让他⼈开

票环节并没有对应的真实交易，也没有交纳进项增值税，却

让他⼈为⾃⼰虚开发票⽤于抵扣销项税，具有骗取国家税款

的⽬的，造成国家税款损失，构成刑法第205条规定的虚开增

值税专⽤发票罪。

-69 -

恒康⾷品有限公司（化名，以下简称恒康公司）是⼀家

⼩规模⾷品⽣产企业，具有⼀般纳税⼈资格。2 0 1 7年⾄

2019年，该公司法定代表⼈郑某某，安排公司财务⼈员采取

欺骗、隐瞒⼿段进⾏虚假纳税申报，逃避缴纳税款共计127万

余元，年度逃避纳税税款⽐例⾼达80%⾄97%不等。2021年

9⽉29⽇，税务机关下达《税务处理决定书》和《税务⾏政类

处罚决定书》，责令限期缴纳逃避缴纳的税款和罚款，公司

未按期缴纳。同年10⽉14⽇，税务机关再次送达《税务事项

通知书》，限其在当⽉28⽇前缴纳上述款项。期满后，公司

仍未缴纳。2022年5⽉6⽇，税务机关向公安机关移交该公司

涉嫌逃税犯罪线索，公安机关于次⽇⽴案侦查。

⼀、恒康⾷品有限公司犯逃税罪，处罚⾦。

⼆、郑某某犯逃税罪，判处相应有期徒刑，并处罚⾦。

依法纳税是企业的法定义务。采取欺骗隐瞒等⼿段进⾏

虚假纳税申报是逃税罪的典型表现，国家依法惩处损害国家

财政，扰乱经济秩序的逃税⾏为。本案中，该⾷品有限公司

采取欺骗、隐瞒⼿段进⾏虚假纳税申报或者不申报，逃避缴

纳税款数额巨⼤，并且占应纳税额百分之三⼗以上，经税务

第三篇·财务、税务管理篇

-70 -

机关依法下达追缴通知后仍未补缴，已构成逃税罪。

本案中郑某某作为公司直接负责的主管⼈员，授意公司

财务⼈员实施虚假纳税申报，逃避缴纳税款的⾏为，亦构成

逃税罪。

《中华⼈民共和国刑法》第201条：纳税⼈采取欺骗、隐

瞒⼿段进⾏虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较

⼤并且占应纳税额10%以上的，处三年以下有期徒刑或者拘

役，并处罚⾦；数额巨⼤并且占应纳税额30%以上的，处三

年以上七年以下有期徒刑，并处罚⾦。

扣缴义务⼈采取前款所列⼿段，不缴或者少缴已扣、已

收税款，数额较⼤的，依照前款的规定处罚。

对多次实施前两款⾏为，未经处理的，按照累计数额计

算。

有第⼀款⾏为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴

应纳税款，缴纳滞纳⾦，已受⾏政处罚的，不予追究刑事责

任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务

机关给予⼆次以上⾏政处罚的除外。

《中华⼈民共和国刑法》第211条：单位犯本节第⼆百零

⼀条、第⼆百零三条、第⼆百零四条、第⼆百零七条、第⼆

百零⼋条、第⼆百零九条规定之罪的，对单位判处罚⾦，并

对其直接负责的主管⼈员和其他直接责任⼈员，依照各该条

第三篇·财务、税务管理篇

-71 -

的规定处罚。

税务事项⼏乎贯穿企业经营活动全过程，涉及⼈、财、

物、技术等各个要素以及业务、财务等多个部门。因此，有

条件的企业可设⽴专门的税务风险管理机构或者岗位，⼀⽅

⾯可以负责研究、制定风险管理战略，明确风险管理总体⽬

标，对重⼤风险事项等进⾏研究和审议和评估；另⼀⽅⾯可

以强化对税务风险的管理责任，统筹协调各部门的责任，对

各部门的涉税事项合规情况进⾏检查、督促，提⾼处理涉税

事项的效率和准确性，及时处理可能存在的税务法律风险。

同时，税务风险管理机构还是加强与税务机关沟通、协调的

专业部门，应当及时咨询相关税务问题，了解最新的税务政

策，为企业合规纳税创造条件。

第三篇·财务、税务管理篇

-72 -

第三篇·财务、税务管理篇

陈某、宫某于2006年共同出资成⽴北京佰⽶餐饮管理有

限公司（化名，以下简称佰⽶公司），陈某为法定代表⼈，

宫某为监事，后分别于2007年、2012年成⽴第⼀分公司、第

⼆分公司，陈某任负责⼈。2012年⾄2013年，佰⽶公司、第

⼀分公司、第⼆分公司使⽤开票⽅为沃尔玛公司等4家公司的

假发票共计53张⼊账，在2012年度、2013年度企业所得税应

纳税所得额中进⾏扣除，并向税务局进⾏了企业所得税纳税

申报。2014年7⽉，税务局稽查局对佰⽶公司开展税务稽查，

后作出⾏政类处理决定，认定该公司使⽤不符合规定的发票

列⽀，调增2012年度、2013年度应纳税所得额共计369万余

元，应补缴2012⾄2013年度企业所得税共计92万余元，并缴

纳滞纳⾦。陈某、宫某在明知税务局对佰⽶公司进⾏税务稽

查、作出税务处理决定并追缴税款的情况下，在第⼀分公司

经营地址上成⽴倍盈餐饮公司（化名），在第⼆分公司经营

地址上成⽴盛源餐饮公司（化名），另开⽴新账户供⼆公司

经营使⽤，并将第⼀分公司、第⼆分公司注销，同时，佰⽶

也不再申领发票，公司账户于冻结后不再使⽤。通过以上⽅

式，逃避税务局追缴税款，⾄案发时，尚有82万余元税款⽆

法追缴。

-73 -

第三篇·财务、税务管理篇

⼀、佰⽶公司犯逃避追缴⽋税罪，判处该公司罚⾦⼈民

币⼋⼗五万元；

⼆、陈某、宫某犯逃避追缴⽋税罪，判处有期徒刑三

年，缓刑三年，并处罚⾦⼈民币⼋⼗五万元。

⽋税虽不构成犯罪，但⽋税⼈有能⼒缴纳税款⽽采取转

移、隐匿财产的⽅式，拒不缴纳税款，造成税务机关⽆法追

缴其所⽋税款的，既违反纳税义务，也违反诚信原则；造成

⽆法追缴税款数额达到法律应当⽴案追诉标准的，依法构成

逃避追缴⽋税罪。

本案中，佰⽶公司和陈某、宫某通过注销纳税主体、设

⽴新公司和开设新账户的⽅式，逃避缴纳⽋缴的税款，数额

达到⼗万元以上，已达刑法规定的追诉标准。⼈民法院依法

判处其刑罚，既有⼒维护了国家税收秩序，又维护了诚信经

营的市场环境。

《中华⼈民共和国刑法》第203条： 纳 税 ⼈ ⽋ 缴 应 纳 税

款，采取转移或者隐匿财产的⼿段，致使税务机关⽆法追缴

⽋缴的税款，数额在⼀万元以上不满⼗万元的，处三年以下

有期徒刑或者拘役，并处或者单处⽋缴税款⼀倍以上五倍以

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第三篇·财务、税务管理篇

下罚⾦；数额在⼗万元以上的，处三年以上七年以下有期徒

刑，并处⽋缴税款⼀倍以上五倍以下罚⾦。

《中华⼈民共和国刑法》第211条：单位犯本节第⼆百零

⼀条、第⼆百零三条、第⼆百零四条、第⼆百零七条、第⼆

百零⼋条、第⼆百零九条规定之罪的，对单位判处罚⾦，并

对其直接负责的主管⼈员和其他直接责任⼈员，依照各该条

的规定处罚。

企业经营应建⽴在合法合规基础之上，经营数据、票据

应当真实有效，杜绝隐瞒经营收⼊、账外运营、阴阳票据等

违法经营⾏为。企业应当将定期⾃查，随时核查制度化，培

养企业经营者、管理者规范经营的意识。

企业应当加强财务管理。企业的财务直接与税收挂钩，

财务数据是业务数据的数字化表达，财务结果必须能够反映

业务的真实状况。因此，加强财务管理，确保财务数据的真

实性，是避免税收法律风险的必要路径。

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第三篇·财务、税务管理篇

徐某与蒋某系夫妻关系，⼆⼈开设了⼀家⽶粉加⼯⼚，

其性质属于个体⼯商户。后该镇税务所在“调⾼固定业户营业

额和税率”的⼯作中，将徐某纳⼊了纳税户。但缴纳税款的期

限过后，徐某仍未到镇税务所交纳税款。该税务所领导遂派

税务⼲部居某到徐某家发催款通知书。居某将催缴税款通知

书交于蒋某后蒋某拒收，居某便在通知书上注明拒收字样后

将通知书丢在徐家⼤院内，蒋某即从地上捡起通知书，随⼿

又拾起⼀⽊条追赶居某。追上后，蒋某指责居某将通知书扔

在她家中是在丢“买路钱”（迷信⽤纸），⾮常不吉利，居某

当即反驳，为此双⽅发⽣了争吵。在争吵过程中，蒋某⼿持

⽊条打了居某。蔡某（系徐某朋友）认识税务⼲部居某，并

且明知蒋某抗税的情况下，仍和蒋某⼀起殴打居某，居某不

得已捡⽯头⾃卫，蔡某见状又跑回家中提了⼀把弯⼑准备再

次对居某⾏凶，后被围观群众拉开，在当地造成极坏的影

响。

蒋某、蔡某构成抗税罪，判处有期徒刑，并处罚⾦。

⾸先，蒋某作为个体⼯商户徐某之妻，是该个体⼯商户

的主要成员之⼀，与徐某⼀样具有相同的权利和义务，应该

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积极履⾏纳税义务，蒋某当然属于抗税罪的主体。居某将催

缴税款通知书注明拒收后丢⼊徐某院中后，蒋某随即拾起⽊

条追赶居某并对居某进⾏辱骂和殴打。蒋某追打居某正是因

为不愿接收催缴税款通知书，蒋某殴打居某正是在居某执⾏

公务期间，蒋某客观上实施了抗税的⾏为，即拒绝缴纳税款

并对税务⼯作⼈员实施暴⼒，主观上有抗税的⽬的，已构成

抗税罪。

其次，蔡某明知居某是税务⼲部，在蒋某因抗税⽽殴打

居某的情况下，仍对居某实施暴⼒，其主观上也有帮助蒋某

抗税的故意，根据相关法律规定，与纳税⼈或者扣缴义务⼈

共同实施抗税⾏为的，以抗税罪的共犯依法处罚，故蔡某应

当与蒋某共同承担刑事类责任。

《中华⼈民共和国刑法》第202条：以暴⼒、威胁⽅法拒

不缴纳税款的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处拒缴税

款⼀倍以上五倍以下罚⾦；情节严重的，处三年以上七年以

下有期徒刑，并处拒缴税款⼀倍以上五倍以下罚⾦。

企业在经营过程中，往往会采取各种⽅式进⾏避税，如

果⾏为不当，极有可能引发法律风险。除了依法补缴税款和

滞纳⾦、罚款外，严重的还有可能触犯刑事类犯罪。

企业尤其是企业财务⼈员应当认真学习《中华⼈民共和

第三篇·财务、税务管理篇

-77 -

国企业所得税法》《中华⼈民共和国增值税暂⾏条例》等与

税收相关的税务法律法规、政策；在纳税过程中与税务⾏政

类部门建⽴融洽有效的沟通关系，⼀⽅⾯防⽌因对纳税政

策、税率、纳税流程、纳税材料理解有误⽽产⽣冲突，另⼀

⽅⾯遇有国家税务⽅⾯的政策、法律法规等，可以与税务⾏

政类部门交流、学习，融会贯通。同时在税务部门进⾏税务

核查或进⾏征税⾏为时，积极配合税务⼈员⼯作，不得使⽤

威胁性的语⾔抗拒其征税⾏为，更不得以暴⼒、威胁⾏为对

抗税务⼯作⼈员的征税⾏为。

第三篇·财务、税务管理篇

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第三篇·财务、税务管理篇

201 2年，马某与某镇政府共同发起设⽴刘桥建投公司

（化名）⽤于开发商铺，其中马某持股8 0%，财政所持股

20%，由马某实际负责经营管理该公司。同时，公司与镇政

府签订《商铺开发销售协议》，约定由该公司投资建设销售

上述商铺，商铺的建安⼯程成本由该公司全部收回后返还给

镇政府，销售利润按该公司持股⽐例进⾏分配。2 0 1 3年⾄

2016年初，刘桥建投公司共收到上述的商铺销售款2000万

元。期间，马某个⼈决定以公司名义将上述商铺销售款累计

1000万元出借给由其实际投资、控制的两公司，⽤于经营活

动，镇政府发现后以马某涉嫌犯挪⽤资⾦罪报案。

马某犯挪⽤资⾦罪。

未经公司股东会、董事会表决通过，公司的控股股东⾃

⾏决定将公司资⾦借贷给其关联公司进⾏盈利活动的，构成

挪⽤资⾦罪。

本案中，刘桥建投公司系马某与某镇政府所共同发起设

⽴的有限责任公司，具有独⽴法⼈资格，并⾮个⼈独资企

业。根据公司与镇政府签订的开发销售协议，商铺的建安⼯

程费成本由公司全部收回后返还给镇政府。可见，商铺销售

-79 -

款系该公司依照销售协议收取的、暂时管理的财产，属于挪

⽤资⾦罪的的犯罪对象。⽽马某利⽤职务便利，将该资⾦⽤

于本⼈其他投资企业的经营活动，属于挪⽤本单位资⾦归个

⼈使⽤，其⾏为已构成挪⽤资⾦罪。

《中华⼈民共和国刑法》第272条：公司、企业或者其他

单位的⼯作⼈员，利⽤职务上的便利，挪⽤本单位资⾦归个

⼈使⽤或者借贷给他⼈，数额较⼤、超过三个⽉未还的，或

者虽未超过三个⽉，但数额较⼤、进⾏营利活动的，或者进

⾏⾮法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪⽤本单位

资⾦数额巨⼤的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别

巨⼤的，处七年以上有期徒刑。

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的⼈员和

国有公司、企业或者其他国有单位委派到⾮国有公司、企业

以及其他单位从事公务的⼈员有前款⾏为的，依照本法第三

百⼋⼗四条的规定定罪处罚。

有第⼀款⾏为，在提起公诉前将挪⽤的资⾦退还的，可

以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以减轻或者免

除处罚。

实务中，控股股东、实际控制⼈占⽤公司资⾦，在关联

公司之间拆借、转移资⾦的情况⼗分普遍。从最⼤化资⾦利

第三篇·财务、税务管理篇

-80 -

第三篇·财务、税务管理篇

⽤价值的⾓度，该⾏为在财务⽅⾯有⼀定合理性。但是，为

了避免被认定为“挪⽤资⾦”的不法⾏为，使⽤公司资⾦时应

注意：

（1）转移资⾦在双⽅主体间必须有合法依据，诸如借

贷、投资、预付款、业务往来关系；

（2）在有合法依据的基础上，该事项须经董事会乃⾄股

东会表决，将其转化为公司意志；

（3）该事项在公司内部的操作上，不得违反公司现⾏的

财务管理制度；

（4）该笔资⾦必须是公司未来期间内可⾃由⽀配的，不

得是客户预付款、保证⾦、专项款、准备⽤于清偿债务、⽀

付货款、缴纳税收或者有其他必要⽤途的资⾦。

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2017年12⽉29⽇，吴某利⽤担任祥艺装饰⼯程有限公司

（化名，以下简称祥艺公司）董事长的职务便利，在该公司其

他股东不知情的情况下，与德美建材科技有限公司（化名）签

订虚假合同，套取祥艺公司资⾦。王某作为祥艺公司的财务总

监，明知上述合同为虚假合同，仍配合吴某实施转账、套现等

⾏为。⼆⼈从中将所在公司的370万元财物占为⼰有。

吴某、王某均构成职务侵占罪。

公司、企业的⼯作⼈员利⽤职务上的便利，将公司、企业

财物⾮法占为⼰有，数额较⼤的，构成职务侵占罪。本案中，

吴某⾝为祥艺公司董事长、法定代表⼈，伙同公司财务总监王

某，利⽤职务便利，将所在公司的370万元财物⾮法占为⼰

有，达到数额巨⼤的标准，应当以犯职务侵占罪依法追究刑事

责任。

《中华⼈民共和国刑法》第271条：公司、企业或者其他

单位的⼯作⼈员，利⽤职务上的便利，将本单位财物⾮法占为

⼰有，数额较⼤的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚

⾦；数额巨⼤的，处三年以上⼗年以下有期徒刑，并处罚⾦；

第三篇·财务、税务管理篇

-82 -

数额特别巨⼤的，处⼗年以上有期徒刑或者⽆期徒刑，并处罚

⾦。

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的⼈员和国

有公司、企业或者其他国有单位委派到⾮国有公司、企业以及

其他单位从事公务的⼈员有前款⾏为的，依照本法第三百⼋⼗

⼆条、第三百⼋⼗三条的规定定罪处罚。

“职务便利”既包括⽇常岗位所具有的职权，也包括由公司

负责的主管⼈员根据⼯作需要临时授予的职权。只要是因执⾏

职务⽽产⽣的主管、经⼿、管理单位资⾦的权⼒均可认定为利

⽤职务上的便利。

企业的⼯作⼈员应当履职尽责，了解熟悉公司的规章制

度。不得在公司不知情的情况下，通过采取签订虚假合同、开

展虚假贸易、虚报借款、私⾃截留公司资⾦等⽅式⾮法侵占公

司财物。应当做到“公事公办”，共同维护公司的良性发展。

第三篇·财务、税务管理篇

-83 -

第三篇·财务、税务管理篇

翟某为兴瑞⼯程管理有限公司（化名，以下简称兴瑞公

司）实际负责⼈，为办理贷款业务，通过他⼈伪造该企业⼟

地和⼚房的房产证、⼟地证并进⾏房产价值评估。2013年2⽉

⾄2016年8⽉，兴瑞公司和翟某多次使⽤上述虚假的证件和某

商业银⾏签订抵押合同，并申请贷款共计2980万元，后将上

述资⾦⽤于企业⽣产经营活动。在贷款到期后，翟某均如数

归还了本⾦和利息。2016年11⽉⾄2017年1⽉，翟某继续使⽤

上述虚假材料获取某商业银⾏960万元的贷款，后因公司经营

不善，贷款到期后⽆⼒偿还。该商业银⾏准备对抵押物保全

时，发现翟某提供的作为抵押物的⼟地证、房产证均系伪

造。截⾄案发之时，该企业、翟某尚⽋银⾏本⾦958万余元、

利息92万余元⽆法归还。

⼀、兴瑞公司犯骗取贷款罪，判处罚⾦；

⼆、翟某犯骗取贷款罪，判处有期徒刑，并处罚⾦。

骗取贷款罪保护的是银⾏或其他⾦融机构的贷款资⾦安

全。若企业通过欺骗⼿段取得借贷资⾦并没有按照约定偿

还，造成银⾏或其他⾦融机构贷款资⾦50万元以上损失的，

即涉嫌构成本罪。

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本案中，兴瑞公司和瞿某为了获取经营资⾦，违反诚信

原则虚构事实、隐瞒真相，采⽤虚假证明⽂件的欺骗⼿段向

商业银⾏申请贷款，导致银⾏⾼估其资信现状⽽发放贷款，

其⾏为已构成骗取贷款罪。

《中华⼈民共和国刑法》第175条之⼀：以欺骗⼿段取得

银⾏或者其他⾦融机构贷款、票据承兑、信⽤证、保函等，

给银⾏或者其他⾦融机构造成重⼤损失的，处三年以下有期

徒刑或者拘役，并处或者单处罚⾦；给银⾏或者其他⾦融机

构造成特别重⼤损失或者有其他特别严重情节的，处三年以

上七年以下有期徒刑，并处罚⾦。

单位犯前款罪的，对单位判处罚⾦，并对其直接负责的

主管⼈员和其他直接责任⼈员，依照前款的规定处罚。

《最⾼⼈民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件

⽴案追诉标准的规定（⼆）》第22条：以欺骗⼿段取得银⾏

或者其他⾦融机构贷款、票据承兑、信⽤证、保函等，给银

⾏或者其他⾦融机构造成直接经济损失数额在五⼗万元以上

的，应予⽴案追诉。

企业向银⾏或者其他⾦融机构申请贷款时，应按照银⾏

或者其他⾦融机构的要求如实填写借贷⼈情况和贷款⽤途，

提交的证明材料应真实有效。对于编造涉及抵押物价值、资

第三篇·财务、税务管理篇

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第三篇·财务、税务管理篇

信证明等虚假材料，致银⾏或其他⾦融机构⾼估企业还款能

⼒放贷的，实践中会充分认定⾏为⼈使⽤了欺骗⼿段。

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第四4篇·劳动用工篇

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第四篇·劳动⽤⼯篇

⼩希通过了兴晟⾷品加⼯有限公司（化名，以下简称兴

晟公司）组织的招聘考试，在收到录⽤通知后，辞去原公司

职务，应兴晟公司要求完成了⼊职准备⼯作。正当⼩希满怀

希冀，准备按时前往兴晟公司报到⼊职时，兴晟公司却以各

种理由推迟⼩希的⼊职时间，数次“拉扯”之后，⼩希见⾃⼰

⼊职遥遥⽆期，故以缔约过失责任纠纷为由将兴晟公司诉⾄

法院。

法院经审理，判决兴晟公司赔偿⼩希经济损失16000元。

本案中，⼩希作为应聘者收到了兴晟公司所发送的录⽤

通知，录⽤通知上载明了具体的⼊职时间、⼊职岗位，该通

知书系兴晟公司希望与⼩希订⽴劳动合同所发出的要约；⽽

⼩希收到录⽤通知后⽴即进⾏了回复，同意按时⼊职，系对

于该要约的承诺。由于双⽅当事⼈尚未建⽴劳动关系，故上

述的要约与承诺所达成的⼊职合意系预约合同，对于双⽅当

事⼈均具有法律约束⼒。

兴晟公司作为⽤⼈单位，⽆正当理由持续推迟⼩希⼊职

时间达⼀年之久，其具有缔约过错，违背了诚实信⽤原则，

损害了⼩希的合法权益，应当承担缔约过失责任，赔偿⼩希

-88 -

因此所遭受的经济损失。⽽对于赔偿损失的数额，法院则结

合录⽤通知载明的应聘岗位⼯资标准、兴晟公司的过错程

度、⼩希离职停⽌⼯作⽽可能减少的权益及主张损失的范围

等因素酌情确定。

《中华⼈民共和国劳动合同法》第3条：订⽴劳动合同，

应当遵循合法、公平、平等⾃愿、协商⼀致、诚实信⽤的原

则。

《中华⼈民共和国民法典》第495条第2款：当事⼈⼀⽅

不履⾏预约合同约定的订⽴合同义务的，对⽅可以请求其承

担预约合同的违约责任。

【

1.《录⽤通知书》⼀经劳动者承诺后即发⽣法律效⼒，

⽤⼈单位与劳动者之间就劳动合同（本约）形成预约合同法

律关系，且对于双⽅均具有法律约束⼒，⽤⼈单位不可撤

销，劳动者也不可随意毁约。

2.⽤⼈单位在发放《录⽤通知书》前，要慎重思考对岗

位⼈员的需求，同时做好⼊职前审查，例如先⾏对应聘的劳

动者进⾏体检，提前审核劳动者⼊职前所需要的材料，避免

因发放了《录⽤通知书》后，发现劳动者不符合⽤⼈单位的

招录条件，从⽽引发争议和纠纷。

第四篇·劳动⽤⼯篇

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张某⼊职乐筑建材有限公司（化名，以下简称乐筑公

司）后，⼯作岗位为销售岗，劳动合同约定的期限为三年，

其中试⽤期限三个⽉，试⽤期劳动报酬为基本⼯资2500元，

另按销售业绩提成；试⽤期满转正后劳动报酬为每⽉4000

元，另按销售业绩提成。在试⽤期内，乐筑公司以张某不能

完成销售任务，不符合录⽤条件为由解除张某的劳动合同，

⼆者发⽣纠纷。张某以该公司在录⽤时未明⽰应完成的具体

销售任务为由向劳动⼈事争议仲裁委员会申请仲裁，要求乐

筑公司承担违法解除劳动合同的经济赔偿⾦5000元。

仲裁委员会裁决乐筑公司⽀付张某违法解除劳动合同赔

偿⾦5000元。仲裁裁决后，双⽅均未向法院起诉，仲裁裁决

发⽣法律效⼒。

⽤⼈单位以试⽤期⼯作⼈员不符合录⽤条件为由解除劳

动合同的应当满⾜：⼀是⽤⼈单位有合法具体明确的录⽤条

件；⼆是录⽤条件要事先公⽰或告知；三是不符合录⽤条件

须有证据证明；四是不符合录⽤条件解除劳动合同须在试⽤

期内。

第四篇·劳动⽤⼯篇

-90 -

本案中，乐筑公司并未告知张某约定试⽤期内的具体销

售任务，也未将张某需要完成的销售⽬标作为试⽤期条件写

⼊劳动合同，因此乐筑公司单⽅⾯解除劳动合同的⾏为涉嫌

违法解除，应当向张某⽀付违法解除劳动合同的经济补偿

⾦。

《中华⼈民共和国劳动合同法》第87条：⽤⼈单位违反

本法规定解除或者终⽌劳动合同的，应当依照本法第四⼗七

条规定的经济补偿标准的⼆倍向劳动者⽀付赔偿⾦。

《中华⼈民共和国劳动合同法》第47条：经济补偿按劳

动者在本单位⼯作的年限，每满⼀年⽀付⼀个⽉⼯资的标准

向劳动者⽀付。六个⽉以上不满⼀年的，按⼀年计算；不满

六个⽉的，向劳动者⽀付半个⽉⼯资的经济补偿。

劳动者⽉⼯资⾼于⽤⼈单位所在直辖市、设区的市级⼈

民政府公布的本地区上年度职⼯⽉平均⼯资三倍的，向其⽀

付经济补偿的标准按职⼯⽉平均⼯资三倍的数额⽀付，向其

⽀付经济补偿的年限最⾼不超过⼗⼆年。

本条所称⽉⼯资是指劳动者在劳动合同解除或者终⽌前

⼗⼆个⽉的平均⼯资。

1.⽤⼈单位作为劳动⽤⼯管理的主体，应在发布招聘信

息时，明确录⽤条件、岗位职责等信息。在录⽤劳动者时，

第四篇·劳动⽤⼯篇

-91 -

也应将录⽤条件进⾏明确规定或在与劳动者签订劳动合同时

就不符合录⽤条件的具体情形进⾏列举、量化。

2.⽤⼈单位设定的录⽤条件应当符合劳动合同⽬的，与

⼯作岗位、⼯作能⼒相联系，不能设定明显不能完成或超过

⼀般劳动者平均⽔平、歧视性、违反法律法规规定等录⽤条

件。

3.在劳动者⼊职后，⽤⼈单位应保留对劳动者进⾏了岗

位职责、技术规范等培训、劳动者知悉⼯作职责及各项要求

等内容的依据，避免因劳动者不知情⽽构成违法解除劳动合

同。

第四篇·劳动⽤⼯篇

-92 -

第四篇·劳动⽤⼯篇

2020年2⽉，李某进⼊欣兴实业有限公司（化名，以下简

称欣兴公司）从事销售⼯作，双⽅签订了期限为2020年2⽉

13⽇—2024年8⽉12⽇⽌的劳动合同，其中试⽤期约定为六个

⽉，试⽤期⼯资8000元，转正后10000元。2020年8⽉，欣兴公

司以李某试⽤期期间表现⽋佳为由，提出延长李某的试⽤

期，否则公司不予以录⽤。为了能留下来继续⼯作，李某与

该公司签订了⼀份同意延长试⽤期2个⽉的协议书。2020年

10⽉，李某通过了欣兴公司的试⽤期考核后转正。2021年1

⽉，李某因个⼈原因提出辞职，同时向公司表⽰先前试⽤期

的约定违反了法律规定，要求公司⽀付违法超期约定试⽤期

的赔偿⾦。欣兴公司对此不予认可，于是李某向劳动⼈事争

议仲裁委员会申请仲裁。

劳动⼈事争议仲裁委员会裁决⽀持李先⽣的仲裁请求。

本案中，欣兴公司在李某试⽤期满后，又通过双⽅约定

的形式延长2个⽉的试⽤期。虽然双⽅签订了延长试⽤期的协

议书，但该协议约定延长的试⽤期与之前的试⽤期之和超过

了法律规定的最长试⽤期，因此该协议⽆效。且按照相关法

律规定，鉴于本案中双⽅约定延长的试⽤期已经实际履⾏，

欣兴公司应当按照员⼯试⽤期满的⽉⼯资标准向李某⽀付超

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第四篇·劳动⽤⼯篇

过法定试⽤期时间的赔偿⾦。

《中华⼈民共和国劳动合同法》第19条第2款：同⼀⽤⼈

单位与同⼀劳动者只能约定⼀次试⽤期。

《中华⼈民共和国劳动合同法》第83条：⽤⼈单位违反

本法规定与劳动者约定试⽤期的，由劳动⾏政部门责令改

正；违法约定的试⽤期已经履⾏的，由⽤⼈单位以劳动者试

⽤期满⽉⼯资为标准，按已经履⾏的超过法定试⽤期的期间

向劳动者⽀付赔偿⾦。

1.劳动合同法对试⽤期期限有明确规定，⽤⼈单位与劳

动者应当按照劳动合同期限，合法确定试⽤期期限。

劳动合同期限

不满3个月或以完成一定工作任务为期限

3个月以上不满1年

1年以上不满3年

3年以上

无固定期限

非全日制用工

试用期期限

不能约定试用期

不超过1个月

不超过2个月

不超过3个月

不得超过6个月

不得约定试用期

2.同⼀⽤⼈单位与同⼀劳动者只能约定⼀次试⽤期。“⼀

次试⽤期”属于法律强制性规定，即使延长后的试⽤期未超过

法定时长，也构成第⼆次约定试⽤期，属于违法约定试⽤

期。对于延长并已经履⾏了的试⽤期，⽤⼈单位应⽀付赔偿

⾦，并按照约定的转正后待遇补⾜⼯资差额。

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