Insight 合规视点

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第三步：根据前述步骤作出的判断，及时采取与之对应

的补救措施，阻断数据对外传播，消除数据安全隐患，防止

数据安全事件的危害后果继续扩大，尽量减小数据安全事件

所带来的负面影响；

第四步：及时向行业监管部门报告，并根据数据安全事

件所涉数据类型、级别决定是否通知个人。根据《个人信息

保护法》规定，个人信息处理者采取措施能够有效避免信息

泄露、篡改、丢失造成危害的，个人信息处理者可以不通知

个人，但履行个人信息保护职责的部门另有要求的除外。在

具体通知的内容方面，《个人信息保护法》中有较为详细的

规定，实操过程中可以参照该规定的内容进行报告和通知。

（六）数据安全检测与风险评估制度

根据法律规定，企业数据安全检测与风险评估制度包括

常态化检测、评估与专项评估两个方面。

1. 常态化检测、评估

例如，《工业和信息化领域数据安全管理办法（试行）》

合规视点 Insight

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第二十六条第三款规定，工业和信息化领域数据处理者应当

开展数据安全风险监测，及时排查安全隐患，采取必要的措

施防范数据安全风险。第三十一条第三款规定，工业和信息

化领域重要数据和核心数据处理者应当自行或委托第三方评

估机构，每年对其数据处理活动至少开展一次风险评估，及

时整改风险问题，并向本地区行业监管部门报送风险评估报

告。

2. 专项评估

除了常态化的评估之外，针对一些规定的数据（个人信息）

处理特殊情形，在数据（个人信息）处理前，要先进行评估

后，才能进行数据（个人信息）处理。对于专项评估的内容，

可以参考《个人信息保护法》第五十五条、第五十六条的规

定进行评估。

四、结语

数据二十条提出，数据作为新型生产要素，是数字化、

Insight 合规视点

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网络化、智能化的基础，已快速融入生产、分配、流通、消

费和社会服务管理等各环节，深刻改变着生产方式、生活方

式和社会治理方式。数据安全同时也属于非传统国家安全的

一部分，对数据的安全管理，要严于传统的生产经营活动。

数据安全管理既要遵循安全生产制度的基本逻辑，又要根据

有关规定设计具有数据特色的安全管理制度。

本文所构建的数据安全管理制度体系，以法律合规作为

基本逻辑，企业在具体适用过程中，需根据自身生产运营流

程进行调整，以使整个数据安全管理制度体系符合企业的生

产经营逻辑。

合规视点 Insight

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股权投资中保底保收措施的风险及建议

原创 北京浩天（贵阳）律师事务所 董芮孜

来源 公众号“言若商业合规律师”

一、股权投资

股权投资依托公司制及有限责任制，能为投资人提供风

险隔离的同时，也能通过公司运营带来股息红利等派生权益

以及标的公司本身所具备的人力、市场、技术等附加价值，

充分发挥其杠杆效益。

但相较于债权投资，股权投资更具风险性。首先，股权

“

投资追求回报，但风险也如影随形。为最大程度地降低投

资风险，逐渐演变出纷繁多姿的保底保收投资措施。本文将聚

焦有限责任公司股权投资保底保收问题，简述相关保底措施及

其中暗含的风险，并提出防范建议。

”

Insight 合规视点

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投资收益立足于标的公司的经营效益，而经营效益受市场、

政策、经营决策等多方面因素影响，具有较大的不可预见性

风险；其次，由于股权投资“本金”即出资款不得随意抽回，

投资失败则可能面临血本无归的局面。股权投资本身不具备

保底保收特性。

二、相关保底保收措施

但随着商业市场发展，股权投资交易结构几经迭代，通

过越来越多精巧的结构设计，股权投资者与保底保收的投资

追求逐步接近。笔者将简述几种常见的保底措施，分析各自

的风险所在并给出防范建议：

（一）保底承诺

保底承诺即是指投资人与标的公司或其他股东协商达成

一致，为投资人排除公司经营风险、提前安排或固定投资人

收益的保障条款。包括补足预期收益差额、提供固定收益等

形式。实操中，向投资人做出该保底承诺的一方包括标的公司、

合规视点 Insight

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其余股东。而不同的承诺主体，其保底承诺的有效性及风险

性也有所不同。

1. 标的公司其他股东向股权投资人做出保底承诺的：

在北京龙禹石油化工有限公司与王爱和、李素云等股权

转让纠纷案〔（2022）京 03 民终 17121 号〕中，王爱和与北

京龙禹石油化工有限公司签订《转让合同》，约定由龙禹公

司受让王爱和持有的标的公司 60% 的股权，并在《转让合同》

第八条约定由龙禹公司对王爱和的利润分红进行差额补足；

随后王爱和、龙禹公司、李素云又签订《补充协议》，明确

龙禹公司对王爱和及李素云承担利润分红的差额补足责任。

具体条款内容如下：

“《转让合同》第八条约定：2. 若改制后公司当年有利润，

且按股比分配甲方所得不足 20 万元，则按 20 万元给予分配；

3. 若改制后公司当年无利润，则乙方在公司盈利年度按股比

分配完利润后，再按每年 20 万元对甲方以前无利润年度进行

补偿。

Insight 合规视点

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《补充协议》第二条约定：股权转让合同第八条第（二）

款约定的双方持股的公司利润分配方式修改为：1. 若新公司

当年按股比分配甲方、丙方双方可得分红共计不足 60 万，则

按 60 万给予分配；2. 若新公司当年按股比分配甲方、丙方双

方可得分红超出 60 万，则按股比分配当年利润；3. 分红应在

次年 2 月底前支付。”

对此法院认为：王爱和、李素云主张的分红款系《补充

协议》关于新公司经营期间双方持股对应利润分配的约定，

在公司经营亏损、不具备分配利润的条件时，分红款实质属

于龙禹公司对王爱和、李素云的保底承诺，并非从公司获取

分红，亦不属于抽逃出资的范畴。

投资人与其他股东协商一致后，其他股东自愿做出保底

承诺，并以其自有财产进行差额补足或对标的公司可分配利

润进行优先安排的，在未违反其他法律法规规定的情况下，

属于意思自治，约定有效。

为降低其他股东的履约风险、保证该保底承诺的实效性，

合规视点 Insight

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建议可在具体交易结构中增加其他股东或第三方提供保证担

保的诸增信措施。

2. 标的公司向股权投资人做出保底承诺的：

在新疆润盛投资发展有限公司、新疆中亚金谷国际物流

有限责任公司、新疆金谷财富股权投资有限公司、昆明鼎达

投资有限公司合同纠纷案〔（2018）最高法民终 1192 号〕中，

投资人新疆润盛投资发展有限公司（甲方）与标的公司新疆

中亚金谷国际物流有限责任公司（丁方）、股东新疆金谷财

富股权投资有限公司（乙方）、股东昆明鼎达投资有限公司（丙

方）签订《投资合同》及《补充协议》。投资人通过《投资协议》

第 6 条及第 11 条约定，使得其余股东及标的公司对甲方做出

了保底分红承诺。具体条款内容如下：

“《投资合同》第 6.1 条约定：甲方按照本条约定的标准

和时间计算和收取投资收益。投资期限内甲方的平均年化投

资收益率为 1.2％。

第 6.2 条约定：乙方、丙方和丁方承诺，甲方每年通过现

Insight 合规视点

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金分红、回购溢价等方式取得的投资收益应按照 1.2% ／年的

投资收益率计算的投资收益。甲方每年的投资收益＝甲方实

际投资（即甲方本次增资 100000000 元＋甲方实际追加投资（如

有）－甲方已收回的投资本金）× 投资收益率。在每个年度

内甲方应当获得的投资收益 = 该年度的投资收益＋以前年度

内应得未得的投资收益。

第 11.4 条：乙方、丙方、丁方在本合同中披露的事项存

在虚假陈述或重大遗漏，或违反本合同中的保证、承诺事项，

甲方有权解除本合同，丁方应立即退还甲方已缴付的增资款

项，并按照年利率 1.2％向甲方支付该等款项从甲方缴付之日

至丁方退回甲方之日的资金占用成本以及甲方应承担的相关

税费（包括但不限于企业所得税、营业税等）；丁方未能足

额支付上述款项的，乙方、丙方应予以及时补足。”

对此法院认为：从《投资合同》约定内容来看，润盛

公司签订案涉《投资合同》，对金谷物流公司进行增资的目

的是成为金谷物流公司的股东之一，故依照上述法律规定，

合规视点 Insight

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润盛公司作为金谷物流公司的股东，其应以其认缴的出资额

为限对金谷物流公司承担责任。但案涉《投资合同》第六条

投资收益部分，约定润盛公司在投资期限内每年通过现金分

红、回购溢价等方式取得固定收益，该部分约定以及双方签

订的《补充协议》第三条关于优先股股权投资事宜的约定中

关于润盛公司投资“保底分红”的相关约定，意味着润盛公

司作为金谷物流公司的股东只享有取得相对固定收益等权利，

而不承担相应的股东义务。上述约定脱离了金谷物流公司的

经营业绩，有可能损害金谷物流公司以及公司债权人的利

益，且违反了法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第

五十二条第五款之规定，上述关于“保底分红”的合同约定

应为无效条款。

基于公司独立经营及资本维持原则，标的公司对投资人

做出保底承诺并以其营收向投资人支付保底收益的行为，与

公司独立经营相违背，损害公司及债权人利益，故标的公司

对投资人做出的保底承诺属于无效约定，而投资人基于约定

Insight 合规视点

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获得的分红存在被认定为抽逃出资的风险。

（二）股权回购

股权回购是指当约定的不利情形或期限等回购条件成就

时，投资人依据回购约定要求公司或其他股东收购其股权的

退出机制。该措施能在标的公司经营发生重大风险或不能达

到投资人预期时，为投资人提供一定的投资补偿，有效降低

投资损失。

1. 其他股东承担回购义务的：

在国开发展基金有限公司、沈阳同联集团有限公司、呼

伦贝尔北方药业有限公司等股权转让纠纷案〔(2021）最高法

民申 7582 号〕中，国开发展基金有限公司与沈阳同联集团有

限公司、呼伦贝尔北方药业有限公司签订《投资合同》，约

定若回购条件成就时，投资人国开发展基金有限公司有权要

求其他股东沈阳同联集团有限公司按照约定价格回购其持有

的标的公司股权。

合规视点 Insight

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对此法院认为：国开基金与同联集团、北方药业签订的《投

资合同》合法有效，在审定约定的“其他可能对国开基金权

益产生重大不利影响的情形”回购条件成就的情况下，支持

了国开基金的股权回购诉请。

投资人与其他股东约定的股权回购条款，在未违反相关

法律法规规定的情况下，约定合法有效。该股权回购路径虽

在效力上不存在较大争议，但仍应注意对回购价格、回购权

行权条件、行权期限等关键内容的设计，避免约定不具备实

践性或模糊的内容。

2. 标的公司承担回购义务的：

在北京银海通投资中心、新疆西龙土工新材料股份有限

公司股权转让纠纷案〔（2020）最高法民申 2957 号〕中，北

京银海通投资中心作为投资人与标的公司新疆西龙土工新材

料股份有限公司、股东奎屯西龙无纺土工制品有限公司签订

《增资扩股协议》及《补充协议》，要求回购条件成就时，

标的公司应当回购投资人北京银海通投资中心持有的标的公

Insight 合规视点

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司股权，股东奎屯西龙无纺土工制品有限公司对其承担连带

保证责任。

对此法院认为：银海通投资中心为投资方，新疆西龙公

司为目标公司。在处理“对赌协议”纠纷案件时，不仅应适

用《中华人民共和国合同法》的相关规定，还应适用《中华

人民共和国公司法》的相关规定，依法平衡投资方、公司股

东、公司债权人、公司之间的利益。新疆西龙公司与银海通

投资中心签订《增资扩股协议》，通过增资的方式向银海通

投资中心融资 900 万元，并与奎屯西龙公司三方共同签订具

有股权回购、担保内容的《补充协议》，均系各方当事人的

真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不存

在《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的合同无效

的情形，应属合法有效。但根据《中华人民共和国公司法》

第三十五条、第一百四十二条的规定，投资方银海通投资中

心与目标公司新疆西龙公司“对赌”失败，请求新疆西龙公

司回购股份，不得违反“股东抽逃出资”的强制性规定。新

合规视点 Insight

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疆西龙公司为股份有限公司，其回购股份属减少公司注册资

本的情形，须经股东大会决议，并依据《中华人民共和国公

司法》第一百七十七条的规定完成减资程序。现新疆西龙公

司未完成前述程序，故原判决驳回银海通投资中心的诉讼请

求并无不当。

参考《全国法院民商事审判工作会议纪要》等规定及相

关司法裁判，投资人与标的公司之间达成的股权回购约定，

如不存在法定无效事由的，该约定合法有效，但标的公司应

当按照《公司法》规定充分、合规履行内部决策、通知债权

人等相应减资程序，方可进行股权回购；且非因标的公司原

因减资程序无法履行的情况下，标的公司违约责任的认定与

承担存在较大争议。而其他股东承担回购义务、标的公司承

担担保责任的，仍存在被认定为“标的公司变相回购”的风险。

综上，投资人与标的公司约定股权回购的，其实现存在诸多

不可控地履行困难及风险。

如采用该种交易结构的，可考虑增加其他股权、第三方

Insight 合规视点

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受让股权或提供现金补偿的保障措施以及其他担保增信措施。

参考文献：

股权投资退出纠纷研究报告（一）：股权投资退出机制概览；文 / 李皓

团队介绍 About us

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04

团队介绍

About us

About us 团队介绍

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01

律所

介绍

INTRODUCTION

北京浩天律师事务所（“浩天”）创立于 1997 年，总部

位于北京，在全球 130 多个国家和地区拥有超过 150 家合作

律师事务所，400 余名合伙人及顾问，近千名律师和专业人

员，可为全球客户提供一站式、多领域、跨国界的专业法律

服务。浩天是中国最优秀的大型综合性高端律师事务所之一，

连续多年荣获钱伯斯（Chambers and Partners）、亚洲法律杂

志（ALB）、法律 500 强（The Legal 500）、亚洲法律概况（asialaw

Profiles）、 国 际 金 融 法 律 评 论（IFLR1000） 和 商 法（China

Business Law Journal）等国际法律服务评级机构的推荐及奖项。

北京浩天（贵阳）律师事务所（“浩天贵阳”）成立于

2018 年 12 月 17 日，设有金融证券与并购重组业务中心、企

业法律顾问与法律风险管理业务中心、争议解决与诉讼仲裁

业务中心、刑事合规与刑事辩护业务中心、房地产与建设工

程业务中心、婚姻家事与财富传承业务中心与破产重组与特

殊资产处置业务中心共 7 个业务中心。浩天贵阳各业务团队

具备扎实的专业技能和丰富的项目经验，熟悉各行业的不同

商业惯例，拥有深厚的实务经验，始终坚持“专业成就品牌，

服务创造价值”的法律服务宗旨，以解决问题为核心为客户

提供最有价值的法律服务方案。浩天贵阳于 2021 年被评为“全

省司法行政工作先进集体”。

团队介绍 About us

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浩天言若企业合规中心集合了浩天贵阳在企业商业及合

规领域专业技能过硬、执业经验丰富的律师，专注于研究现

代企业合规管理制度，以复合型法律知识，面向政企提供专

业、高效、可落地的法律服务，具备多年为中央企业和大型

国有企业提供专业法律服务的经验，是一个懂法律、懂行业、

懂管理的专业律师团队。

·服务理念·

诚信谦和 ，守正创新，专业高效，勤勉尽责

·产品特质·

专业，流畅，可落地

·专业领域·

商业投资、企业并购、企业合规管理体系建设、国企决策咨询、知识产权、

股权及建工领域争议解决等

·我们可以为您·

提供全流程法律咨询顾问服务 以复合型法律知识，为企业提供投

融资、股权激励、财税合规、刑事合规、知识产权、劳动争议、合同纠纷等法

律服务，通过法律服务帮助企业防范风险、缔造价值。

提供一体化合规体系构建服务 深度调研企业治理及业务运营实

际，有针对性地优化企业运营流程，在合规管理领域为客户提供“企业决策

执行的畅通化、劳动管理的高效化、风险平衡的可控化”的定制化综合咨询

服务。

02

团队

介绍

INTRODUCTION